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律師事務(wù)所委托合同范文第1篇
第二條律師服務(wù)收費遵循公開(kāi)公平、自愿有償、誠實(shí)信用的原則。
律師事務(wù)所應當便民利民,加強內部管理,降低服務(wù)成本,為委托人提供方便優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。
第三條律師服務(wù)收費實(shí)行政府指導價(jià)和市場(chǎng)調節價(jià)。
第四條律師事務(wù)所依法提供下列法律服務(wù)實(shí)行政府指導價(jià):
(一)民事訴訟案件;
(二)行政訴訟案件;
(三)國家賠償案件;
(四)為刑事案件犯罪嫌疑人提供法律咨詢(xún)、申訴和控告、申請取保候審,擔任被告人的辯護人或自訴人、被害人的訴訟人;
(五)各類(lèi)訴訟案件的申訴。
律師事務(wù)所提供其他法律服務(wù)的收費實(shí)行市場(chǎng)調節價(jià)。
第五條政府指導價(jià)的基準價(jià)和浮動(dòng)幅度由各省、自治區、直轄市人民政府價(jià)格主管部門(mén)會(huì )同同級司法行政部門(mén)制定。
第六條政府制定律師服務(wù)收費,應當廣泛聽(tīng)取社會(huì )各方面意見(jiàn),必要時(shí)可以實(shí)行聽(tīng)證。
第七條政府制定的律師服務(wù)收費應當充分考慮當地經(jīng)濟發(fā)展水平、社會(huì )承受能力和律師業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展,收費標準按照補償律師服務(wù)社會(huì )平均成本,加合理利潤與法定稅金確定。
第八條實(shí)行市場(chǎng)調節的律師服務(wù)收費,由律師事務(wù)所與委托人協(xié)商確定。
律師事務(wù)所與委托人協(xié)商律師服務(wù)收費應當考慮以下主要因素:
(一)耗費的工作時(shí)間;
(二)法律事務(wù)的難易程度;
(三)委托人的承受能力;
(四)律師可能承擔的風(fēng)險和責任;
(五)律師的社會(huì )信譽(yù)和工作水平等。
第九條律師服務(wù)收費可以根據不同的服務(wù)內容,采取計件收費、按標的額比例收費和計時(shí)收費等方式。
計件收費一般適用于不涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù);
按標的額比例收費適用于涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù);
計時(shí)收費可適用于全部法律事務(wù)。
第十條辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時(shí),委托人被告知政府指導價(jià)后仍要求實(shí)行風(fēng)險的,律師事務(wù)所可以實(shí)行風(fēng)險iyongi產(chǎn)關(guān)系的非訴訟案件,g本辦法規定。法規定。guiding收費,但下列情形除外:
(一)婚姻、繼承案件;
(二)請求給予社會(huì )保險待遇或者最低生活保障待遇的;
(三)請求給付贍養費、撫養費、扶養費、撫恤金、救濟金、工傷賠償的;
(四)請求支付勞動(dòng)報酬的等。
第十一條禁止刑事訴訟案件、行政訴訟案件、國家賠償案件以及群體性訴訟案件實(shí)行風(fēng)險收費。
第十二條實(shí)行風(fēng)險收費,律師事務(wù)所應當與委托人簽訂風(fēng)險收費合同,約定雙方應承擔的風(fēng)險責任、收費方式、收費數額或比例。
實(shí)行風(fēng)險收費,最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%。
第十三條律師事務(wù)所應當嚴格執行價(jià)格主管部門(mén)會(huì )同同級司法行政部門(mén)制定的律師服務(wù)收費管理辦法和收費標準。
第十四條律師事務(wù)所應當公示律師服務(wù)收費管理辦法和收費標準等信息,接受社會(huì )監督。
第十五條律師事務(wù)所接受委托,應當與委托人簽訂律師服務(wù)收費合同或者在委托合同中載明收費條款。
收費合同或收費條款應當包括:收費項目、收費標準、收費方式、收費數額、付款和結算方式、爭議解決方式等內容。
第十六條律師事務(wù)所與委托人簽訂合同后,不得單方變更收費項目或者提高收費數額。確需變更的,律師事務(wù)所必須事先征得委托人的書(shū)面同意。
第十七條律師事務(wù)所向委托人收取律師服務(wù)費,應當向委托人出具合法票據。
第十八條律師事務(wù)所在提供法律服務(wù)過(guò)程中代委托人支付的訴訟費、仲裁費、鑒定費、公證費和查檔費,不屬于律師服務(wù)費,由委托人另行支付。
第十九條律師事務(wù)所需要預收異地辦案差旅費的,應當向委托人提供費用概算,經(jīng)協(xié)商一致,由雙方簽字確認。確需變更費用概算的,律師事務(wù)所必須事先征得委托人的書(shū)面同意。
第二十條結算第十八條和第十九條有關(guān)費用時(shí),律師事務(wù)所應當向委托人提供代其支付的費用和異地辦案差旅費清單及有效憑證。不能提供有效憑證的部分,委托人可不予支付。
第二十一條律師服務(wù)費、代委托人支付的費用和異地辦案差旅費由律師事務(wù)所統一收取。律師不得私自向委托人收取任何費用。
除前款所列三項費用外,律師事務(wù)所及承辦律師不得以任何名義向委托人收取其他費用。
第二十二條律師事務(wù)所應當接受指派承辦法律援助案件。辦理法律援助案件不得向受援人收取任何費用。
對于經(jīng)濟確有困難,但不符合法律援助范圍的公民,律師事務(wù)所可以酌情減收或免收律師服務(wù)費。
第二十三條律師事務(wù)所異地設立的分支機構,應當執行分支機構所在地的收費規定。
第二十四條律師事務(wù)所異地提供法律服務(wù),可以執行律師事務(wù)所所在地或者提供法律服務(wù)所在地的收費規定,具體辦法由律師事務(wù)所與委托人協(xié)商確定。
第二十五條各級價(jià)格主管部門(mén)應加強對律師事務(wù)所收費的監督檢查。
律師事務(wù)所、律師有下列價(jià)格違法行為之一的,由政府價(jià)格主管部門(mén)依照《價(jià)格法》和《價(jià)格違法行為行政處罰規定》實(shí)施行政處罰:
(一)不按規定公示律師服務(wù)收費管理辦法和收費標準的;
(二)提前或者推遲執行政府指導價(jià)的;
(三)超出政府指導價(jià)范圍或幅度收費的;
(四)采取分解收費項目、重復收費、擴大范圍等方式變相提高收費標準的;
(五)以明顯低于成本的收費進(jìn)行不正當競爭的;
(六)其他價(jià)格違法行為。
第二十七條各級司法行政部門(mén)應加強對律師事務(wù)所、律師法律服務(wù)活動(dòng)的監督檢查。
律師事務(wù)所、律師有下列違法行為之一的,由司法行政部門(mén)依照《律師法》以及《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》實(shí)施行政處罰:
(一)違反律師事務(wù)所統一接受委托、簽訂書(shū)面委托合同或者收費合同規定的;
(二)違反律師事務(wù)所統一收取律師服務(wù)費、代委托人支付的費用和異地辦案差旅費規定的;
(三)不向委托人提供預收異地辦案差旅費用概算,不開(kāi)具律師服務(wù)收費合法票據,不向委托人提交代交費用、異地辦案差旅費的有效憑證的;
(四)違反律師事務(wù)所統一保管、使用律師服務(wù)專(zhuān)用文書(shū)、財務(wù)票據、業(yè)務(wù)檔案規定的;
(五)違反律師執業(yè)紀律和職業(yè)道德的其他行為。
第二十八條公民、法人和其他組織認為律師事務(wù)所或律師存在價(jià)格違法行為,可以通過(guò)函件、電話(huà)、來(lái)訪(fǎng)等形式,向價(jià)格主管部門(mén)、司法行政部門(mén)或者律師協(xié)會(huì )舉報、投訴。
第二十九條地方人民政府價(jià)格主管部門(mén)、司法行政部門(mén)超越定價(jià)權限,擅自制定、調整律師服務(wù)收費標準的,由上級價(jià)格主管部門(mén)或者同級人民政府責令改正;
情節嚴重的,提請有關(guān)部門(mén)對責任人予以處分。
第三十條因律師服務(wù)收費發(fā)生爭議的,律師事務(wù)所應當與委托人協(xié)商解決。協(xié)商不成的,可以提請律師事務(wù)所所在地的律師協(xié)會(huì )、司法行政部門(mén)和價(jià)格主管部門(mén)調解處理,也可以申請仲裁或者向人民法院提訟。
第三十一條律師服務(wù)收費爭議調解辦法另行制定。
律師事務(wù)所委托合同范文第2篇
【關(guān)鍵詞】律師,民事責任,執業(yè)風(fēng)險
一、律師民事責任的內涵和性質(zhì)
1.律師民事責任的內涵
2007年修訂的《中華人民共和國律師法(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“律師法”)》以法律形式確立了律師民事責任制度?!堵蓭煼ā返?4條規定:“律師違法執業(yè)或者因過(guò)錯給當事人造成損失的,由其所在的律師事務(wù)所承擔賠償責任。律師事務(wù)所賠償后,可以向有故意或者重大過(guò)失行為的律師追償?!崩碚摻鐚β蓭熋袷仑熑蔚膬群缍ㄖ饕菄@《律師法》第54條展開(kāi)的,在界定律師賠償責任的內涵時(shí),通常要探討律師賠償責任的行為主體、責任主體和請求權人范圍等三個(gè)問(wèn)題。
(1)關(guān)于律師民事責任的行為主體。律師民事責任的行為主體是律師。根據《律師法》第六條的規定,申請律師執業(yè),應當向設區的市級或者直轄市的區人民政府司法行政部門(mén)提出申請,并提交相應證明材料,經(jīng)省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門(mén)審核,準予執業(yè)的,向申請人頒發(fā)律師執業(yè)證書(shū)。由此可見(jiàn),在我國律師民事責任的行為主體必須是取得律師資格證書(shū)或法律職業(yè)資格證書(shū),并依法持有有效律師執業(yè)證書(shū)的執業(yè)律師?,F階段,我國律師隊伍由專(zhuān)職律師、兼職律師、公職律師、公司律師、軍隊律師和法律援助律師組成。其中,公職律師供職于政府機關(guān)部門(mén),公司律師供職于一些大型企業(yè)。二者為單位內部人員,都不能以律師名義對外提供法律服務(wù),因而,不存在律師民事賠償責任問(wèn)題。法律援助律師雖然也是供職于隸屬于司法行政機關(guān)的法律援助中心(處),受援助人一般也不需要支付律師費,但受援助人和法律援助中心(處)存在無(wú)償法律服務(wù)合同關(guān)系;
軍隊律師是專(zhuān)門(mén)為軍人或軍屬提供法律服務(wù)的,其與委托人之間也存在法律服務(wù)合同關(guān)系。因此,二者應按合同約定和法律規定提供法律服務(wù),否則,因違法執業(yè)或因過(guò)錯造成委托人損失的,需承擔賠償責任。綜上所述,在我國現階段能成為律師賠償責任行為主體的有專(zhuān)職律師、兼職律師、軍隊律師和法律援助律師。
(2)關(guān)于律師民事責任的責任主體。律師民事責任的責任主體是律師事務(wù)所。其理由是:第一,從法律服務(wù)關(guān)系的成立上看,法律服務(wù)合同的雙方是委托人和律師事務(wù)所,律師本人也是以律師所名義對外提供法律服務(wù)的。第二,律師事務(wù)所作為律師賠償責任的民事主體,于法有據(見(jiàn)《律師法》第54條)。第三,對于律師賠償責任的發(fā)生,律師事務(wù)所負有監督和管理責任。
(3)關(guān)于律師民事責任的請求權人的范圍。與律師事務(wù)所存在法律服務(wù)合同關(guān)系的委托人因律師違法執業(yè)或過(guò)錯行為遭受損失,有權要求律師事務(wù)所承擔賠償責任,對此理論界并無(wú)異議;
但與律師事務(wù)所無(wú)法律服務(wù)合同關(guān)系的第三人,因律師過(guò)錯而遭受損失,能否要求律師事務(wù)所承擔賠償責任呢?比如,《中華人民共和國證券法》和最高人民法院《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規定》對此均有明確規定。律師執業(yè)過(guò)錯造成第三人的損害,主要是提供錯誤法律意見(jiàn)書(shū)等結論性建議而導致第三人因信賴(lài)該建議遭受的損失。第三人的范圍都可按下面的標準確定:第三人和律師之間存在一種特殊關(guān)系;
第三人信賴(lài)律師提供的信息而為一定行為;
律師知道或應當知道第三人會(huì )因信賴(lài)其提供的信息而行為。
2.律師民事責任的性質(zhì)
律師民事責任既具備合同責任的基本特征(以委托合同為基礎),同時(shí)具備侵權責任的特征(律師違法執業(yè)或過(guò)錯行為造成當事人損失),既符合侵權責任構成要件,又符合違約責任構成要件,當事人可以自行選擇提起侵權之訴或違約之訴。
二、律師民事責任的法律特征
1.律師民事責任是一種專(zhuān)家責任。專(zhuān)家責任指具有專(zhuān)業(yè)知識或者專(zhuān)門(mén)技能,依法取得國家認可的專(zhuān)業(yè)證書(shū)和執業(yè)證書(shū),在向公眾提供專(zhuān)業(yè)服務(wù)過(guò)程中,因故意或過(guò)失造成委托人或者第三人損害時(shí),依法應承擔的責任。律師是典型的專(zhuān)家人士,律師民事責任是典型的專(zhuān)家責任。其理由是:第一,律師執業(yè)條件十分嚴格;
第二,律師行業(yè)高度重視律師的職業(yè)道德和與委托人的信賴(lài)關(guān)系;
第三,律師行業(yè)實(shí)行以律師行業(yè)自律為主的管理方式;
第四,律師與委托人間存在法律知識和信息不對稱(chēng)。
2.律師民事責任是律師執業(yè)過(guò)程中產(chǎn)生的對當事人的民事責任?;诜煞?wù)合同產(chǎn)生的委托關(guān)系是律師與委托人間的基礎法律關(guān)系,與執業(yè)行為無(wú)關(guān)的其他行為,即使發(fā)生在律師的執業(yè)過(guò)程中,也應定性為一般民事賠償案件,而不是律師民事賠償案件。舉個(gè)例子,假如某律師在執業(yè)過(guò)程中和他人發(fā)生爭執,進(jìn)而毆打他人致人傷害的,就不是律師民事賠償案件,而是一般民事賠償案件了。
3.律師民事責任是以經(jīng)濟賠償為主的法律責任。民事責任的主要功能是補償性的,遵循損失彌補規則。律師因違法行為或過(guò)錯給當事人造成損失,主要是承擔經(jīng)濟賠償責任,即由律師事務(wù)所向受損害的委托人或第三人支付一定數額的經(jīng)濟賠償金。當然,除經(jīng)濟賠償以外,也可由律師事務(wù)所承擔其他的民事責任。但就整體而言,律師民事責任還是以經(jīng)濟賠償為主。如因律師和他人惡意串通損害委托人的合法權益的,可以要求律師停止侵害;
律師接受委托后不履行職責或因律師原因不能辦理委托事項的,可以要求退還律師費;
律師泄露委托人的隱私,可以要求消除影響、賠禮道歉。
4.律師民事責任是一種替代責任。替代責任是指責任人為他人的行為和為人之行為以外的自己管領(lǐng)下的物件致人損害而承擔的侵權責任。替代責任的基本特征是行為人與責任人分離。如前所述,律師民事責任的行為主體是從事特定法律服務(wù)的執業(yè)律師,責任主體是執業(yè)律師所在的律師事務(wù)所,行為主體和責任主體相分離。因此,律師民事責任是典型的替代責任。
三、律師民事責任產(chǎn)生的基礎
1.委托關(guān)系建立時(shí)的風(fēng)險告知義務(wù)。律師應當謹慎、誠實(shí)、客觀(guān)地告知委托人擬委托事項可能出現的法律風(fēng)險,以便當事人做出審慎選擇。
2.不得虛假承諾的義務(wù)。根據《律師法》第67條的有關(guān)規定,律師不得為謀取或辯護業(yè)務(wù)而向委托人作虛假承諾,接受委托后也不得違背事實(shí)和法律規定做出虛假承諾。律師根據委托人提供的事實(shí)和證據,依據法律規定對案件進(jìn)行分析后,可以向委托人提出預見(jiàn)性的結論意見(jiàn),但應當避免虛假承諾和誤導當事人。
3.禁止利益沖突和回避的義務(wù)。接受委托后,律師及其所屬律師所應當進(jìn)行利益沖突的查證。律師明知訴訟相對方或利益沖突方已委聘的律師是自己的近親屬或其他利害關(guān)系人的,應當回避,但雙方委托人簽發(fā)豁免函的除外。
4.勤勉盡責,遵守委托人的指示,維護委托人合法權益的義務(wù)。律師應當充分運用自己的專(zhuān)業(yè)知識,根據法律的規定完成委托事項,維護委托人的合法利益;
律師有權根據法律的要求和道德規范,選擇實(shí)現委托人目的的具體方法:律師應當嚴格按照法律規定的期間、訴訟時(shí)效以及與委托人的約定,辦理委托事項;
律師應當在授權范圍內從事,如需特別授權,應事先取得委托人的書(shū)面授權委托書(shū);
為了更好地提供法律服務(wù),律師必須全面客觀(guān)了解委托事項,律師不僅有義務(wù)聽(tīng)取委托人的陳述,也有義務(wù)詢(xún)問(wèn)關(guān)于委托事項的具體細節,并進(jìn)行必要的凋查取證。
5.法律文件的制作及證據、財產(chǎn)的保管義務(wù)。律師有義務(wù)為委托人制作法律文件。律師所應當建立律師業(yè)務(wù)檔案,保存完整的業(yè)務(wù)工作記錄。律師應當謹慎保管委托人提供的證據和其它法律文件,保證其不被毀損滅失。律師應當妥善保管與委托事項有關(guān)的財物,不得挪用或者侵占。委托事項完成后,要及時(shí)歸還委托人提供的證據和法律文件的原件或代為保管的其他財物。
6.保守秘密的義務(wù)?!堵蓭煼ā返?6條規定:“律師事務(wù)所、律師及其輔助人員不得泄露委托人的商業(yè)秘密、隱私,以及通過(guò)辦理委托人的法律事務(wù)所了解的委托人的其他信息,但是律師認為保密可能會(huì )導致無(wú)法及時(shí)阻止發(fā)生人身傷亡等嚴重犯罪及可能導致國家利益受到嚴重損害的除外?!?/p>
四、律師民事責任風(fēng)險的防范、轉移、豁免和限制
1.律師民事責任風(fēng)險的防范
市場(chǎng)經(jīng)濟是一種法治經(jīng)濟。律師業(yè)務(wù)滲透到社會(huì )生活的各個(gè)方面,已從傳統的訴訟業(yè)務(wù)發(fā)展到經(jīng)濟管理、投資決策、合并重組、證券上市、企業(yè)改制等各個(gè)領(lǐng)域,其作用逐步凸顯;
與此同時(shí),律師執業(yè)風(fēng)險也開(kāi)始增大。律師被追索巨額賠償費的案件也屢屢發(fā)生。根據執業(yè)經(jīng)驗,筆者認為防范律師民事賠償責任風(fēng)險應從以下幾個(gè)方面著(zhù)手:
(1)強化律師執業(yè)紀律和職業(yè)道德教育,嚴格執行律師懲戒制度。
(2)加強律師事務(wù)所管理,提高風(fēng)險防范能力。律師事務(wù)所是律師的執業(yè)機構,也是承擔律師賠償責任的主體。律師事務(wù)所應當把加強律師事務(wù)所管理,提高風(fēng)險防范能力作為內部管理的重要目標。具體可以采取統一收案、嚴格檔案管理、疑難案件分析討論和律師工作文件復核等制度。其中,檔案是風(fēng)險產(chǎn)生后評估律師是否有執業(yè)過(guò)錯,是否應承擔責任的重要證據,完善的檔案也是律師最好的抗辯證據。辦理疑難案件產(chǎn)生執業(yè)風(fēng)險的可能性大,律師所建立疑難案件的分析討論制度,可以通過(guò)集體智慧來(lái)最大限度避免可能存在的風(fēng)險。
(3)對律師進(jìn)行繼續教育,提高律師的執業(yè)水平。
(4)加強行業(yè)自律,充分發(fā)揮律師協(xié)會(huì )的作用。
(5)強化執業(yè)風(fēng)險意識教育,經(jīng)常性地通報律師民事賠償方面的典型案件。
2.律師民事責任風(fēng)險的轉移
(1)建立律師執業(yè)責任保險制度。雖然律師賠償責任風(fēng)險可以通過(guò)上述幾種方式加以預防和減少,但還是不能完全杜絕。律師法律事務(wù)的多樣性和復雜性及律師自身認識能力的有限性決定了律師賠償責任風(fēng)險的發(fā)生是防不勝防的。因此,通過(guò)一定的途徑,把律師賠償責任全部或部分轉移出去就成為現實(shí)的選擇。隨著(zhù)律師執業(yè)責任強制保險制度的推行,律師執業(yè)責任保險在我國得到了一定程度的發(fā)展。一些地方的律師協(xié)會(huì )統一為下屬的律師事務(wù)所統一辦理律師執業(yè)責任保險,一些律師事務(wù)所或律師為了提高自己分散風(fēng)險的能力,自己也辦理了商業(yè)性的律師執業(yè)責任保險。問(wèn)題是,我國律師執業(yè)保險的保險功能還是比較有限的。律師執業(yè)保險是一項新興保險險種,保險人也在探索和完善當中。保險公司在辦理律師執業(yè)責任保險制度時(shí),要注意吸收和借鑒國外各大保險公司的先進(jìn)經(jīng)驗,兼顧了我國的現狀,在某些方面進(jìn)一步進(jìn)行必要的完善。
(2)建立統一的執業(yè)律師賠償基金。單個(gè)律師事務(wù)所的賠償能力畢竟是有限的。各執業(yè)律師交納一定數額的現金,成立賠償基金,通過(guò)行業(yè)互助來(lái)提高抗風(fēng)險的能力是較現實(shí)的抉擇。事實(shí)上,目前各地律師協(xié)會(huì )每年在律師年檢注冊時(shí),除了收取年檢注冊費,也收取律師執業(yè)風(fēng)險金。不過(guò),目前的收取的該項執業(yè)風(fēng)險金用途不明確,似乎具有保證金的意思,且該項基金在實(shí)踐中很難做到專(zhuān)款專(zhuān)用。這就需要律師行業(yè)自律組織通過(guò)制定相關(guān)的規范性文件,對律師民事賠償基金做出專(zhuān)門(mén)規定,明確支付賠償互助金的范圍、條件和審批程序,以最大限度發(fā)揮互助金的作用。同時(shí),律師事務(wù)所應當為交納該基金的第一責任人。
3.律師民事責任豁免
目前,根據我國《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法律的規定,律師賠償責任豁免主要有以下幾種情形。第一,不可抗力;
第二,正當防衛和緊急避險;
第三,當事人或第三人的過(guò)錯;
第四,免責條款。律師可以與委托人簽訂相關(guān)的免責條款,以此來(lái)免除或減輕律師的專(zhuān)家責任。但是鑒于當事人雙方因法律知識的懸殊而導致的實(shí)質(zhì)訴訟地位的不平等,援用免責條款時(shí)要規定較為嚴格的適用條件。第五、其他,比如在當事人明知某一行為可能會(huì )給自己的某項合法權益帶來(lái)某種損害,但是為了達到某一目的或者為了追求更大的利益而自甘風(fēng)險,以至于造成了實(shí)際損害的情形下,同樣可以豁免律師的民事責任。
4.律師民事責任風(fēng)險的限制
我國現行《律師法》規定有合伙、個(gè)人、國資三種性質(zhì)的律師事務(wù)所。國資所有名無(wú)實(shí),體制不順,嚴重挫傷了國資所律師的積極性,發(fā)展后勁不足。最具發(fā)展潛力、最有可能參與國際競爭的是合伙制律師事務(wù)所。但我國絕大部分合伙所規模較小,有必要對合伙人的律師賠償責任風(fēng)險進(jìn)行限制,促使合伙所愿意吸收更多的律師加入,推動(dòng)我國律師事務(wù)所做大做強,適應律師服務(wù)高層次化和專(zhuān)業(yè)化的要求。英美國家的有限責任合伙給我們提供了很好的經(jīng)驗。鑒于此,改革律師事務(wù)所的組織形式迫在眉睫,設立有限責任合伙律師事務(wù)所應是當前亟待研究的問(wèn)題。
參考文獻:
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律師事務(wù)所委托合同范文第3篇
一、 委托事項:_________________________
二、服務(wù)律師:受托人決定指派本所姜曉亮律師及其合伙律師,為委托人提供約定法律服務(wù),委托人沒(méi)有異議。
三、服務(wù)程序
3.1?_______________________________
3.2?_______________________________
3.3 _______________________________
……??
四、相關(guān)費用
法律服務(wù)費:
1.按時(shí)計算(每小時(shí)人民幣_____元),或
2.按件計算(雙方協(xié)商)。
其它費用:
簽約之日起,承辦律師在為委托人提供服務(wù)過(guò)程中,所必須的費用如交通費、及異地辦案的差旅費等由委托人全額負擔。先由委托人先墊付一定費用,后按實(shí)際支出的發(fā)票結算。
五、雙方義務(wù)
委托人不得隱瞞事實(shí)或利用律師提供的服務(wù)從事不合法的活動(dòng),對所提供的證據材料的真實(shí)性負責。
受托人根據律師法有關(guān)規定提供法律服務(wù),不得泄露委托人的商業(yè)秘密。
六、合同效力:本合同經(jīng)雙方簽章后生效。
七、合同文本:本合同一式二份,各方各執一份。
委托人:(簽章)___________
律師事務(wù)所委托合同范文第4篇
論文摘要:律師的信義義務(wù)是律師在基于當事人委托而與其形成的信賴(lài)關(guān)系中,所擔負的最高程度的誠實(shí)和忠實(shí),并且代表被委托人最佳利益的義務(wù)。它是律師道德和行為規范的具體表述,律師在作為辯護人、人或進(jìn)行法律援助時(shí),其信義義務(wù)有所不同。律師信義義務(wù)是需要通過(guò)保持律師的經(jīng)濟自由和完善律師公共服務(wù)中相應的激勵機制等措施來(lái)予以保障的。
依據《布萊克法律辭典》的解釋?zhuān)帕x義務(wù)就是一方為另一方所擔負的最高程度的誠實(shí)和忠實(shí),并且代表另一方最佳利益的義務(wù)?!彼从诹_馬法上的“信托遺囑”制度,是早期衡平法院在裁決關(guān)于“信任”的事務(wù)中為了保護授信人的利益而發(fā)展出來(lái)的,后來(lái)逐漸演化成為信托法上的一個(gè)制度,現在在合伙法、法、信托法、公司法以及合同法、侵權法中均占有重要地位。通常認為,信義義務(wù)基于特定的信義關(guān)系而建立,而信義關(guān)系是具體的事實(shí)關(guān)系,受托人具有專(zhuān)業(yè)知識,受益人給予他充分的信任;
受托人受到職業(yè)準則的約束,不能濫用此種信任。作為一個(gè)特定的職業(yè),律師與委托人之間也是一種特定的信義關(guān)系,其也應具有信義義務(wù)。就此,筆者談?wù)勛约旱目捶ā?/p>
一、律師信義義務(wù)的產(chǎn)生:律師職業(yè)的雙重性
在十七、八世紀,西方國家掀起一種自由化運動(dòng)(Liberalisierung)的思潮,像律師、醫師、教師、注冊會(huì )計師和新聞?dòng)浾叩纫恍樯鐣?huì )提供專(zhuān)業(yè)服務(wù)的專(zhuān)門(mén)人員逐漸從國家職能中獨立出來(lái)而成為自由職業(yè),這些所謂的“自由職業(yè)者”原本是屬于公務(wù)員性質(zhì)的專(zhuān)業(yè)人員,在我國上世紀八十年代后期他們從公務(wù)員隊伍中剝離而逐漸成為事業(yè)單位中一員。之所以說(shuō)律師為“自由職業(yè)者”是因為,一方面律師執業(yè)的自由性,其工作方式不受地域、時(shí)間和辦公場(chǎng)所等的限制;
另一方面,律師職業(yè)具有較強的獨立性。只要具備法定的資質(zhì),律師個(gè)人可以不受?chē)?、社?huì )團體、公民個(gè)人、律師事務(wù)所和法院的指使、干涉和限制提供法律服務(wù),獨立執業(yè)。在這里,“獨立”也是“自由”的同義詞。但是,“獨立”、“自由”不等于放任,而是指“從國家中解放”(Frei vom Staat)之謂。這也就很好的反映了作為自由職業(yè)者的律師,其職業(yè)特點(diǎn)的公益與私益之雙重性特點(diǎn):(1)公益性。無(wú)論是古代的雄辯家還是現代的律師,其所提供的法律救助、法律援助甚至是具有商業(yè)性的法律服務(wù),都是以扶弱濟貧、提供社會(huì )服務(wù),弘揚公平、正義為最終目的。律師具有為公眾服務(wù)的精神,其職業(yè)道德的內容尤其強調利他主義和倫理性。這是律師制度起源之初便存在的最根本的價(jià)值,正如美國律師基金會(huì )研究顧問(wèn)雷蒙德所言:“法律實(shí)務(wù)是一項公眾事業(yè)?!?2)私益性。無(wú)論律師事務(wù)所還是律師,都是社員經(jīng)濟利益及個(gè)人生活改善的團體或個(gè)人,作為理性的“經(jīng)濟人”他們需要保持經(jīng)濟獨立性,提供有償法律服務(wù),以使其永續發(fā)展,這是律師作為一種法律職業(yè)的外在商業(yè)屬性。
我國《中華人民共和國律師法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“律師法”)和《律師執業(yè)規范》(試行)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“律師行為規范”)將律師定位為“為當事人提供法律服務(wù)的執業(yè)人員”,但并沒(méi)有對律師的職業(yè)性質(zhì)進(jìn)行界定,而是對執業(yè)準入條件和行為規范進(jìn)行了限制。如我國律師法第三十二條規定“律師接受委托后,無(wú)正當理由,不得拒絕辯護或?!痹摲ǖ谒氖l規定“律師、律師事務(wù)所應當按照國家規定履行法律援助義務(wù),為受援人提供符合標準的法律服務(wù),維護受援人的合法權益。律師行為規范第七條規定“律師的職責是維護當事人的合法權益,維護法律正確實(shí)施,維護社會(huì )公平和正義”。等等。盡管如此,但是我們仍然能從法條背后窺見(jiàn)立法的真諦,即無(wú)論是從事刑事辯護、民事或法律援助等法律服務(wù),作為受托人的律師在執行職務(wù)時(shí),除需要考慮委托人的利益外,還要考慮社會(huì )公共利益。
由此可見(jiàn),若沒(méi)有公益性和商業(yè)性,律師的職業(yè)便無(wú)從開(kāi)展。因為,以事實(shí)為根據、以法律為準繩,最大限度地維護當事人的合法權益,取決于律師所提供的有效的法律服務(wù)。而有效的法律服務(wù)需要律師與委托人之間建立信義關(guān)系,這樣,律師與委托人之間因為信義關(guān)系而產(chǎn)生了信義義務(wù)。
二、律師信義義務(wù)的存在基礎——委托關(guān)系
公元3世紀,羅馬皇帝以詔令的形式確認法學(xué)家從事“以供平民咨詢(xún)法律事項”的職業(yè),同時(shí)詔令允許委托人參加訴訟。于是,從法學(xué)家中分化出一部分專(zhuān)門(mén)從事解答法律咨詢(xún)、寫(xiě)作訴訟及法律文書(shū)、參加訴訟的“代言人”、“人”。到了羅馬帝國后期“代言人”、“人”制度逐漸規范和完善。為了區別于專(zhuān)門(mén)從事著(zhù)書(shū)立說(shuō)、闡釋法律的法學(xué)家,法律特別規定,將那些專(zhuān)門(mén)以代言人、人工作為職業(yè)的法學(xué)家叫“律師”??梢?jiàn),律師和律師職業(yè)是從古羅馬“人”和“代言人”發(fā)展來(lái)的。在刑事辯護中的委托人和律師之間的關(guān)系有兩種觀(guān)點(diǎn):監護人式和人式的辯護觀(guān),但無(wú)論如何,在辯護方針上基本遵行應該由委托人自己(即犯罪嫌疑人、被告人)決定的宗旨。也就是說(shuō),無(wú)論是作為形式辯護還是民事,其地位實(shí)際上相當于人。關(guān)于律師作為人的法律地位,目前在學(xué)術(shù)界有兩種代表性觀(guān)點(diǎn):委托關(guān)系和信義關(guān)系。
從大陸法系傳統民法的觀(guān)點(diǎn)分析,律師與其當事人之間是一種委托關(guān)系,律師服務(wù)來(lái)自于當事人的授權,不無(wú)疑問(wèn)。因為當事人聘請律師從事法律活動(dòng),首先要簽訂委托合同,明確權限,只有當事人授權給律師,律師才能在授權范圍內開(kāi)展法律活動(dòng)。在這里,當事人是委托人,律師是受托人,二者形成委托關(guān)系。而在委托合同中,雙方地位平等,本著(zhù)誠實(shí)信用、平等互利的原則而簽訂,并充分體現律師服務(wù)的商品屬性,即有償服務(wù)。若當事人不按約付費,律師就可以依據合同法要求當事人履行義務(wù);
反之亦然,若律師不提供約定的法律服務(wù),當事人也可以追究其違約責任。
從英美法系判例法的規定來(lái)看,律師與委托人之間有高于一般委托合同上的信義關(guān)系。傳統的信義關(guān)系主要是受托人依照信托協(xié)議,為了受益人的利益而掌管信托財產(chǎn),它是既南你我之間的合同產(chǎn)生的(比如,你們同意由我替你管理你的財產(chǎn)),也可能是我應第三者(比如,遺囑人)的要求,為你的利益去管理一筆財產(chǎn)而產(chǎn)生的。后來(lái),普通法系衡平法院在裁決關(guān)于“信任”事務(wù)中,為了保護授信人的利益而被用來(lái)指代所有類(lèi)似于信托關(guān)系,為了他人的利益履行職責因而要求更高的行為標準的那些法律關(guān)系,如本人——人、董事——公司、以及合伙——共同合伙人之間的關(guān)系。在這些特殊的信任關(guān)系中,有許多人都可以定義為被信任者,正如英國一位信托法學(xué)者指出,信托法中的“被信任者”是一個(gè)擴張性的名詞,如果在兩個(gè)人關(guān)系中,其中一個(gè)人有權期待另一個(gè)人會(huì )忠誠地為他的利益,或為了他們共同的利益行事,并且排除后者的利益,那么衡平法就認為是負有信義義務(wù)的人。
我國律師法第二條規定:“本法所稱(chēng)律師,是指依法取得律師執業(yè)證書(shū),接受委托或指定,為當事人提供法律服務(wù)的執業(yè)人員?!甭蓭熜袨橐幏兜谝粭l規定:“律師的法律權利源自法律的規定和委托人的授權?!边@些立法條文表明,律師的法律地位源于法律的規定和當事人的授權。因此,我們認為,基于其特殊的職業(yè)和法律的規定,律師與委托人的關(guān)系,既是委托關(guān)系,也是高于一般委托關(guān)系的信義關(guān)系。律師作為受托人,要服務(wù)于兩個(gè)主人,即律師的合伙人和律師的委托人。這意味著(zhù)律師對其他合伙人律師有著(zhù)合伙法上的信義義務(wù),對委托人有著(zhù)法、信托法上的信義義務(wù)。
三、律師信義義務(wù)的具體內涵——律師道德和行為規范的具體表述
在現代社會(huì ),信義義務(wù)是人們對社會(huì )誠信、個(gè)人誠信所要求的保護信任關(guān)系的回應,體現了最高的忠誠與謹慎,是誠實(shí)信用原則所衍生出來(lái)的新義務(wù)。由于信義義務(wù)是被信任者責任體系的組成內容,是由判例法發(fā)展而來(lái)的,是散見(jiàn)在眾多案例中具體規則的概括,因而,各國立法和學(xué)術(shù)界對受信人所應承擔的信義義務(wù)的內容有著(zhù)不同的觀(guān)點(diǎn),常見(jiàn)的有“二分法”和“三分法”之說(shuō)。前者認為信義義務(wù)包括謹慎和忠實(shí)義務(wù),后者則包括注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)及善意義務(wù)。我們認為,信義義務(wù)主要包括注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。所謂注意義務(wù),指在特定的法律關(guān)系中,行為人必須以一個(gè)謹慎人管理自己的財產(chǎn)時(shí)所應具有的注意程度去管理他人或公司的財產(chǎn)。他首先應適用關(guān)于“委任”的法律規定。但是,有償委任與無(wú)償委任的注意程度不同,有償委任的注意程度比無(wú)償委任更高。其判斷標準通常有兩種:主觀(guān)標準和客觀(guān)標準。其中,主觀(guān)標準要根據管理者擁有的實(shí)際經(jīng)驗和知識在相同條件下的注意程度來(lái)判斷;
而客觀(guān)標準則強調應然的注意義務(wù)——完全重置于法律假定的一個(gè)處于相同或類(lèi)似地位的普通謹慎之人在相同或類(lèi)似環(huán)境下所應盡到的注意程度(及要求律師應盡“專(zhuān)家”的注意程度);
所謂忠實(shí)義務(wù),英美法強調受托人遵守事先的道德上和倫理上的義務(wù)。大陸法系則依據委托關(guān)系,僅僅規定受任人對于委任人負有善意義務(wù),并且,人們通常認為善意義務(wù)包含于注意義務(wù)和或忠實(shí)義務(wù)之中。
關(guān)于律師的信義義務(wù),我國律師法并沒(méi)有這個(gè)語(yǔ)詞,但并不意味著(zhù)沒(méi)有這樣的專(zhuān)門(mén)規定。實(shí)際上,我國有關(guān)律師的法律、法規也有類(lèi)似律師信義義務(wù)的規定,這可以從2007年新修訂的《中華人民共和國律師法》第四章“律師的權利與義務(wù)”和2004年《律師執業(yè)行為規范》(試行)第二章“律師的職業(yè)道德、執業(yè)職責”、第五章“委托關(guān)系的建立”對律師的職業(yè)道德、行為規范和義務(wù)窺見(jiàn)一斑。概言之,我國律師信義義務(wù)的對象主要為委托人、律師事務(wù)所和政府,律師信義義務(wù)的內容仍然包括忠實(shí)義務(wù)與注意義務(wù),具體體現在以下幾個(gè)方面:
(一)對委托人信義義務(wù)。律師應當謹慎保管委托人提供的證據和其它法律文件,保證其不遭滅失;
律師應當謹慎、誠實(shí)、客觀(guān)地告知委托人擬委托事項可能出現的法律風(fēng)險;
律師必須誠實(shí)守信,勤勉敬責,不得向委托人就某一案件的判決結果作出承諾;
律師應該保守當事人的商業(yè)秘密和個(gè)人隱私,律師應該有利益沖突回避的義務(wù),等等。除此之外,在刑事辯護中,辯護律師還具有保守被告人尚未被國家司法機關(guān)所掌握或指控的犯罪事實(shí)或證據的職業(yè)保密義務(wù)。因為這些秘密之所以會(huì )為辯護律師知曉,一般是出于對律師的充分信任。
(二)對律師事務(wù)所的信義義務(wù)。律師不得私自向委托人收取費用、額外報酬、財物或可能產(chǎn)生的其他利益;
律師不得私自接受委托承辦法律事務(wù),律師不得同在二個(gè)律師事務(wù)所執業(yè);
律師事務(wù)所和律師不得以詆毀其他律師事務(wù)所、律師或者支付介紹費等不正當手段承攬業(yè)務(wù)。
(三)對政府的信義義務(wù)。律師必須忠于憲法與法律;
律師加強公眾對法律權威的信服與遵守;
律師必須保守國家秘密;
律師必須要有法律援助義務(wù):律師必須尊重同行、公平競爭、同業(yè)競爭等等。
四、律師法律援助義務(wù)——律師信義義務(wù)的獨立類(lèi)型
作為受托人,律師在作辯護人、人和法律援助中其信義義務(wù)的內容是有所不同的。關(guān)于律師作辯護人和人的信義義務(wù)不再贅述。而律師存法律援助制度下應該扮演何種角色,目前主要有種觀(guān)點(diǎn):律師的權利、律師的義務(wù)和政府的責任。英、美等困家立法規定.有意參加法律援助工作的律師可將其名單報于法律社團會(huì ),或某些大的律師事務(wù)所自由資助法律援助活動(dòng),而南律師自由參加。即律師得自由決定是否參加法律援助工作,此為律師之權利。而部分歐美等國規定,律師并非當然負有法律援助義務(wù)。其中,法圍、德國等國家則明文規定律師有法律援助義務(wù),美國則僅規定律師要服一定期間的法律援助“勞務(wù)”,否則由律師自由參與。在我國,法律援助成為一項強制性義務(wù),如我國《法律援助條例》第六條規定:律師應當依照律師法和本條例的規定履行法律援助義務(wù),為受援人提供符合標準的法律服務(wù),依法維護受援人的合法權益,接受律師協(xié)會(huì )和司法行政部門(mén)的監督。的律師法第四十二條規定:“律師必須按照國家規定承擔法律援助義務(wù),盡職盡責,為受援人提供法律服務(wù)?!闭熑握撜哒J為,律師法律援助是政府的責任,如我罔《法律援助條例》第三條規定:“法律援助是政府的責任?!蔽覀冋J為,律帥法律援助義務(wù)具有以下三個(gè)特點(diǎn):
(一)法律援助是既是律師的權利和義務(wù),也是政府的責任
法律援助反映了公權的對私權的介入,即國家可甭依公共利益為Fb,限制律師職業(yè)自由。我們認為,若法律援助[作本身就是政府的責任,則律師當然應該有:[作的自由。若律師從事法律援助并非政府的責任,那要么為律師的權利,要么為律師的義務(wù),此時(shí),如果為律師的權利,則可由律師任意、自由選擇參加法律援助工作。如果其為律師的義務(wù),那么,是什么性質(zhì)義務(wù),政府是否有權課以律師法律援助義務(wù)?從我國的立法的實(shí)踐來(lái)看,法律援助既是政府的責任,也是律師的義務(wù)。只是政府與律師分別從宏觀(guān)或微觀(guān)方面在法律援助領(lǐng)域中承擔著(zhù)責任或義務(wù)。對政府而言,保障人權,積極推動(dòng)法律援助事業(yè)與經(jīng)濟、社會(huì )協(xié)調發(fā)展是其責任。對律師而青,側重于個(gè)案服務(wù),為弱勢群體伸張正義,依法維護受援人的合法權益是其義務(wù)。正因律師有此援助義務(wù),在律師法和法律援助條例中才強調要求律師參與該項工作。
(二)法律援助義務(wù)是律師信義義務(wù)的獨立類(lèi)型
在西方,律師法律援助基本上也經(jīng)歷了相同的路徑:律師個(gè)人的慈善行為——由律師協(xié)會(huì )管理的法律援助計劃——國家支持的法律援助計劃。在我國,律師基于權利與義務(wù)二種狀態(tài)從事法律援助,作為律師的權利,律師基于履行社會(huì )責任主動(dòng)幫助社會(huì )弱勢群體;
作為是律師的義務(wù),律師基于對政府的責任,被動(dòng)承擔法律援助義務(wù)。但不管是何種狀態(tài),律師都是基于委托從事法律服務(wù)。只是委托人可以是需要法律援助的弱勢群體,也可以是基于法律的規定.由政府委托。既然法律援助中委托人與律師之間是委托而建立信義關(guān)系關(guān)系,那么法律援助義務(wù)也是一種信義義務(wù),只是這種義務(wù)并不完全是基于委托,而是一種特殊的強制性義務(wù)。具體來(lái)說(shuō),主要采取兩種形式。一是律師提供免費的法律服務(wù),尤其是在刑事訴訟和民事訴訟案件中。這包括私人律師事務(wù)所派律師到法律援助中心輪流值班,提供咨詢(xún)、代書(shū)等簡(jiǎn)單的法律服務(wù),以及社會(huì )律師承辦由法律援助中心或法院指派的案件。二是律師還可以采用其他方式履行它的法律援助義務(wù)。除了直接參與法律援助以外,他可以向法律援助中心捐贈資金,以代償他們必須義務(wù)承辦的一定數量案件的成本。
(三)律師法律援助義務(wù)是法定義務(wù)
現在,在我國已經(jīng)形成了律師種類(lèi)多元化的趨勢。除了在律師事務(wù)所從事專(zhuān)業(yè)法律服務(wù)的律師和已經(jīng)存在的軍隊律師外,所有省、區、市和部分中央國家機關(guān)、大型企業(yè)已經(jīng)開(kāi)始了設置公職律師和公司律師的試點(diǎn)。此外還存在類(lèi)似律師職業(yè)性質(zhì)的法律專(zhuān)業(yè)人員,如(民間)公證人(Notar)、專(zhuān)業(yè)調解人(Mediator)和各種公益性社團成員等。而我國律師法并沒(méi)有對律師的類(lèi)型界定,若不對在律師事務(wù)所供職專(zhuān)門(mén)從事法律服務(wù)的專(zhuān)業(yè)律師以外的其他法律專(zhuān)業(yè)人員課以法律援助義務(wù),似有違平等原則。實(shí)際上,從我國《律師法》、《刑事訴訟法》、國務(wù)院《法律援助條例》及司法部于《律師和基層法律服務(wù)工作者開(kāi)展法律援助工作暫行管辦法》的精神及相關(guān)規定看,在我國,律師與其他公益性社團成員都有法律援助義務(wù),只是法律援助義務(wù)的性質(zhì)不同,前者是法定義務(wù),由法律、法規強制性規定;
后者則為非強制性義務(wù),基于委托而生的義務(wù),并非法律、法規強制,而取決于當事人的自愿。至于政府是否有權課以律師法律援助義務(wù),這在某種程度上體現為國家與律師在法律援助中的博弈。2003年頒布的《法律援助條例》潛藏著(zhù)國家與律師的可能沖突,因為政府的首要責任是保證法律援助財政撥款的到位;
而2007年修訂的《律師法》對于律師強制性法律援助義務(wù)的規定,又與律師法律服務(wù)的市場(chǎng)調節機制不符,因此沖突必然顯現。實(shí)際上,政府課以律師法律援助義務(wù)成為政府責任轉嫁和律師的消極義務(wù)。在本人看來(lái),法律援助為律師之義務(wù),不應為政府課以律師法律援助之義務(wù),而應是基于法律的規定和當事人的委托授權而生的義務(wù)。因為法律援助是以扶助社會(huì )弱勢群體,維護社會(huì )公平正義為目的,弱勢群體與受任律師間能否形成所謂之“信賴(lài)關(guān)系”,意即律師能否完滿(mǎn)法律援助工作,除考慮律師專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域之特長(cháng)外,也應該考慮該律師的意愿和本身立場(chǎng),而不是僅僅符合形式條件。
律師事務(wù)所委托合同范文第5篇
摘要:專(zhuān)家因其身份的特殊,在現實(shí)社會(huì )中所處的地位越來(lái)越重要。專(zhuān)家和專(zhuān)家責任,尤其是律師專(zhuān)家責任的定義和性質(zhì)都值得我們進(jìn)一步探討。律師在違反專(zhuān)家責任時(shí),承擔的責任在民法學(xué)界還存在一定爭議,本文認為對于律師專(zhuān)家責任應該定義為一種違約和侵權的競合責任。
關(guān)鍵詞:專(zhuān)家 專(zhuān)家責任 律師專(zhuān)家責任 競合責任
一、律師專(zhuān)家責任的定義
所謂律師,是指依法取得律師執業(yè)證書(shū),為社會(huì )提供法律服務(wù)的執業(yè)人員。律師專(zhuān)家責任,又稱(chēng)為律師責任。在本文范圍內探討的律師責任僅指民事責任,不涉及刑事責任、行政責任。關(guān)于律師的民事責任,一般認為,是指律師在執業(yè)中因故意或過(guò)失造成委托人或第三人合法權益的損害,律師應承擔的相關(guān)民事責任。但也有學(xué)者認為律師責任即律師賠償責任。
分析律師專(zhuān)家民事責任的定義,我們可以發(fā)現:第一、律師專(zhuān)家責任是律師在執行職務(wù)的過(guò)程中給委托人造成損害的民事法律后果。同時(shí),律師必須是在為他人的訴訟活動(dòng)中才發(fā)生律師專(zhuān)家責任問(wèn)題。第二、律師專(zhuān)家責任的責任主體包括律師事務(wù)所和執業(yè)律師本人。
二、律師專(zhuān)家責任性質(zhì)的爭議
(一)專(zhuān)家責任的性質(zhì)在兩大法系中的體現
關(guān)于民事責任的性質(zhì),各國的學(xué)說(shuō)和判例上有著(zhù)較大的分歧,主要表現在侵權責任說(shuō)、違約責任說(shuō)和責任競合說(shuō)。
英美法一般認為,當專(zhuān)家與委托人之間存在專(zhuān)家服務(wù)合同時(shí),專(zhuān)家對委托人的民事責任認定為侵權責任,這一點(diǎn)在英美法系基本上是沒(méi)有異議的。而在法國《民法典》中,專(zhuān)家與委托人之間存在合同關(guān)系的情形,以違約責任界定專(zhuān)家對委托人民事責任的性質(zhì)。
綜上所述,就專(zhuān)家對委托人民事責任的契約性而言,兩大法系均無(wú)異議,但英美法系較多的認為專(zhuān)家責任是一種侵權責任,而大陸法系則認為是一種違約責任。
(二)律師專(zhuān)家責任的性質(zhì)在我國民法學(xué)界中的爭議
依一般民法理論,律師在執業(yè)的過(guò)程中因出現差錯而發(fā)生的民事責任,可以分為違約責任、侵權責任和競合責任三大類(lèi)。
1、違約責任說(shuō)
這種觀(guān)點(diǎn)認為律師專(zhuān)家責任是一種建立在專(zhuān)業(yè)委托合同上的違約責任。有些學(xué)者認為違約責任不限于合同所載明的義務(wù),還應該包括專(zhuān)家對委托人的默示擔保義務(wù),這主要包括高度注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。
2、侵權責任說(shuō)
這種觀(guān)點(diǎn)認為,律師專(zhuān)家責任雖然表現為外在的平等合同關(guān)系,但由于專(zhuān)家擁有知識、信息和專(zhuān)業(yè)技術(shù),普通公眾很難從專(zhuān)業(yè)服務(wù)合同中得到實(shí)質(zhì)的平等保護。為了委托人的利益就必要的在合同關(guān)系之外尋求其他的法律對策對受害人予以保護,以體現法律的公正性,達到當事人利益的平衡,這一重任自然就交給了侵權法。
3、競合責任說(shuō)
所謂競合責任是指行為人實(shí)施的某一違法行為具有違約和侵權的雙重性質(zhì),從而在法律中導致了違約責任與侵權責任的共同產(chǎn)生。這種責任的認定,必須比作為普通民事責任的合同責任要嚴格的多。
三、律師專(zhuān)家責任認定為競合責任的優(yōu)越性
(一)律師專(zhuān)家責任認定為競合責任的比較優(yōu)勢
1、競合責任比較違約責任
違約責任說(shuō)僅僅看到了律師依據有效成立的委托合同對委托人承擔民事責任的情形,但沒(méi)有充分考慮以下幾種情況下律師責任的性質(zhì):其一,合同沒(méi)有成立或者合同宣告無(wú)效;
其二,合同對相關(guān)事項沒(méi)有約定或約定不明;
其三,律師以律師事務(wù)所的名義同當事人訂立委托合同;
其四,律師同訴訟當事人的親屬訂立合同等等。
2、競合責任比較侵權責任
侵權責任說(shuō)雖然揭示了律師專(zhuān)家責任的民事法律特征,即律師責任更多的來(lái)源于法律、法規、行業(yè)規則對于律師作為專(zhuān)家應當承擔的民事法律義務(wù)。但是卻忽視了委托人直接依據委托合同約定向律師主張賠償的情形。只有將侵權責任和違約責任結合起來(lái),才能把侵權責任和違約責任的優(yōu)勢都彰顯出來(lái)。
(二)律師專(zhuān)家責任認定為競合責任在構成上的優(yōu)勢分析
律師的注意義務(wù)要求律師在從事委托事項時(shí)應該依法運用自己的技能、知識和經(jīng)驗并達到某種勤勉盡職的程度。
律師的忠實(shí)義務(wù)忠實(shí)義務(wù)要求著(zhù)律師必須以委托人的最大利益為目的,來(lái)完成委托人的事務(wù)。
律師保密義務(wù)來(lái)源于律師與委托人之間不可缺少的信任。律師的法律服務(wù)和幫助需要對委托人充分了解認識,這就要求委托人能夠與律師進(jìn)行充分坦率的交流,這種情形產(chǎn)生的前提是委托人對律師有充分的信任。這種信任能夠產(chǎn)生的基礎就在于規定律師的保密義務(wù)。
律師專(zhuān)家責任的三大構成要件之間往往存在著(zhù)復雜、緊密聯(lián)系的關(guān)系,我們能夠發(fā)現律師專(zhuān)家責任在認定時(shí)往往會(huì )具有雙重性質(zhì),如果對于律師專(zhuān)家責任僅僅以一種責任加以認定,必然會(huì )出現顧此失彼的情況,這對于當事人雙方的利益都得不到很好的保護。
(三)律師專(zhuān)家責任認定為競合責任的現實(shí)意義
第一、在訴訟時(shí)效方面,侵權訴訟有其優(yōu)越性。二者訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)不同。違約責任自違約行為發(fā)生時(shí)起算,而侵權責任自損害行為發(fā)生時(shí)開(kāi)始計算,這兩種行為發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)往往不同,一般來(lái)說(shuō)損害發(fā)生時(shí)間要遲于違約行為發(fā)生的時(shí)間。
第二、競合責任來(lái)定義律師專(zhuān)家責任的性質(zhì)能夠很清晰的對律師的行為加以規制。在現實(shí)生活中,由于律師的違法或過(guò)錯行為具有多重性質(zhì),因而同時(shí)符合合同法和侵權法中的不同責任的構成要件。
第三、競合責任在現實(shí)社會(huì )體現法律價(jià)值方面有著(zhù)重要的社會(huì )意義。侵權法較之合同法在保障主體合法權益方面更加全面,不但包括主體的財產(chǎn)權益還包括人身權益。而合同法在保障主體之間的意思自治,維護市場(chǎng)交易秩序等方面更具有優(yōu)勢性。
正因為侵權責任和違約責任本身都有著(zhù)自己的缺陷,故兩者都不可能涉及對方的核心價(jià)值。再看競合責任,由于競合責任把違約責任和侵權責任在具體情況中予以很好的結合,兩者結合的法律效果必然要優(yōu)越于其中的一方。
綜合上文所述,經(jīng)過(guò)對專(zhuān)家責任以及律師專(zhuān)家責任三者的定義進(jìn)行分析,并結合國內外不同法系的不同規定,以及在我國司法實(shí)踐中的具體運用,本文認為把律師專(zhuān)家責任的性質(zhì)認定為一種違約與侵權的競合責任是最為準確的。
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