論文開(kāi)題報告法學(xué)第1篇一、論文選題的目的和意義目的:希望通過(guò)對雇兇殺人犯罪刑事責任的研究促進(jìn)司法界對于該類(lèi)犯罪的關(guān)注,進(jìn)而明確各個(gè)行為人的刑事責任,在司法判決中形成統一的規定。意義:將促進(jìn)理論界和實(shí)踐下面是小編為大家整理的論文開(kāi)題報告法學(xué)12篇,供大家參考。
一、論文選題的目的和意義
目的:希望通過(guò)對雇兇殺人犯罪刑事責任的研究促進(jìn)司法界對于該類(lèi)犯罪的關(guān)注,進(jìn)而明確各個(gè)行為人的刑事責任,在司法判決中形成統一的規定。
意義:將促進(jìn)理論界和實(shí)踐中對于雇兇殺人這一特殊的犯罪形式的進(jìn)一步的關(guān)注,減少該類(lèi)犯罪司法過(guò)程中過(guò)多的死刑判決。
二、國內外關(guān)于該論題的研究現狀和發(fā)展趨勢
雇兇殺人是一種復雜的犯罪現象,其中涉及人員眾多,關(guān)系復雜,對其刑事責任的認定面臨很大的困難,而且目前我國刑法及司法解釋并沒(méi)有對其作出明確規定,理論界對于雇兇殺人犯罪概念的界定、雇兇殺人中各個(gè)行為人的法律地位及其作用大小、雇主及被雇傭人的刑事責任程度等問(wèn)題一直存在爭論,相應地,司法實(shí)踐中對于雇兇殺人案件的處罰要么過(guò)重,死刑適用過(guò)多,要么過(guò)輕,不足以震懾該類(lèi)犯罪,因此,如何認定雇兇殺人案件中各個(gè)行為人的刑事責任大小及其分配,成為目前實(shí)務(wù)界與理論界共同面對的課題。目前理論界的討論大多集中在雇傭犯罪這一整體現象,鮮有學(xué)者專(zhuān)門(mén)針對雇兇殺人案件進(jìn)行整體梳理。相信隨著(zhù)《中華人民共和國刑法修正案<八>》的頒布,理論界和實(shí)踐中對于雇兇殺人這一特殊犯罪形式將展開(kāi)更進(jìn)一步的關(guān)注的。
三、論文的主攻方向、主要內容、研究方法及技術(shù)路線(xiàn)
本文主要是從雇兇殺人這一特殊的犯罪現象著(zhù)手,主要通過(guò)對雇主、轉雇人、殺手的地位和作用進(jìn)行分析,指出各個(gè)行為人在典型的雇兇殺人犯罪和非典型的雇兇殺人犯罪中的刑事責任承擔依據,對雇兇殺人案件中刑事責任承擔的一般原則進(jìn)行展開(kāi)論述,并著(zhù)重針對雇兇殺人犯罪中犯罪未完成形態(tài)問(wèn)題進(jìn)行研究。再次,針對如何限制雇兇殺人犯罪中的死刑適用提出了自己的一些粗淺的構想,主要有以下四點(diǎn):
(1)改善法官的死刑價(jià)值觀(guān);
(2)嚴格死刑適用的標準;
(3)嚴格區分主犯和從犯;
(4)通過(guò)擴大適用其他刑罰減少死刑的適用。
研究方法上,主要是通過(guò)分析大量國內的雇兇殺人案件,研究各個(gè)案件中犯罪實(shí)行者承擔的刑事責任及最終判處的刑罰,通過(guò)分析各個(gè)案件的性質(zhì)及特點(diǎn)來(lái)
四、參考文獻:
1、王磊:《憲法的司法化》,法律出版社20xx年6月,第1版;
2、蔡定劍:《監督與司法公正》,中國社會(huì )科學(xué)出版社20xx年2月,第1版;
3、宋冰主編:《程序、正義與現代化》,中國政法大學(xué)出版社,1998年版;
4、賀wei方:《司法理念與與制度》,中國政法大學(xué)出版社,1998年版;
5、王利明:《司法改革研究》,法律出版社20xx年1月,第1版;
6、龍宗智:《論人大對法院的個(gè)案監督》,法律出版社20xx年9月,第1版;
7、謝鵬程:《人大的個(gè)案監督權如何定位》,《法學(xué)》1999年,第3期;
一、論文題目
仲裁員責任制度研究——兼及我國仲裁員責任制度的反思與構建
二、選題意義的研究
全球經(jīng)濟一體化的進(jìn)程中,國際經(jīng)濟交往急劇增加,仲裁因其靈活、快捷、經(jīng)濟、保密以及國際性等優(yōu)點(diǎn)倍受商人們的青睞,仲裁在解決經(jīng)濟貿易糾紛中的地位日趨重要。仲裁通常用于解決爭議,即由雙方當事人將其爭議交付第三者(即仲裁員)居中評斷是非,并做出對雙方當事人均具有拘束力的裁決。
仲裁的質(zhì)量主要取決于仲裁員,仲裁員關(guān)系到仲裁制度的生死存亡。所謂的仲裁員,是指接受當事人技權,在法律和仲裁規則許可的范圍內以其專(zhuān)業(yè)知識、經(jīng)驗和判斷力獨立、公正地審理案件,其裁決可以依法執行的人。所以,“在某種意義上,仲裁員是仲裁吸引力之所在,是活的仲裁法,是仲裁的水源”。仲裁員在仲裁過(guò)程中的某些不正當行為或過(guò)失,必然會(huì )影響到公正裁決,使當事人遭受不必要且無(wú)法預期的損失。在此基礎上,為了避免仲裁員濫用生殺大權,是否應對仲裁員的權利作出一定的限制,從而避免損失的產(chǎn)生,以及對于仲裁員在仲裁過(guò)程中給當事人已經(jīng)造成損失的故意或過(guò)失等不正當行為如何承擔責任的問(wèn)題便浮出水面。世界各國規定了仲裁員回避及中止、更換制度,從而盡可能避免損失的發(fā)生。但對業(yè)己產(chǎn)生損失后,仲裁員是否應當承擔責任,各國在仲裁立法和司法實(shí)踐、仲裁實(shí)務(wù)以及仲裁法學(xué)理論上尚無(wú)定論,一直存在著(zhù)很大的分歧和差異。
這主要是因為存在立法理念的沖突,即一方面存在給仲裁員施加一定責任的必要性,從而使其不致故意或不加注意地亂用職權;
另一方面存在使仲裁員能夠妥善履行職責,同時(shí)不必擔心受到不正當干擾和不法攻擊的必要性。許多國內外法律專(zhuān)家、學(xué)者、律師和仲裁實(shí)踐者在看到仲裁員的地位和作用的同時(shí),也意識到了仲裁員的法律責任問(wèn)題。仲裁中,仲裁員不履行其所承擔的民事義務(wù)或侵犯他人的合法權益時(shí),是否要承擔民事責任,甚至刑事責任?若是,又要承擔怎樣的法律責任?因我國法律尤其是在民事責任方面并無(wú)完善的規定,本文通過(guò)研究期望為建立和完善中國有關(guān)仲裁員法律責任的法律制度,促進(jìn)我國仲裁事業(yè)的健康發(fā)展提出建議。
三、課題的基本內容
雖然仲裁被認為是仲裁當事人合意的產(chǎn)物,作為主要參與者,仲裁員在仲裁中的地位和作用同樣至關(guān)重要。尤其是作為具體行使裁決權的主體,仲裁員在仲裁過(guò)程中的權利義務(wù),據此承擔的責任以及針對這些責任而享有的豁免一直是研究的重點(diǎn)。其中,基于仲裁員與仲裁當事人之間的法律關(guān)系而確定仲裁員在仲裁中的法律地位是仲裁員貴任制度的起點(diǎn);
仲裁員在仲裁中承擔的責任以及針對這些責任的豁免則是仲裁員責任制度的終點(diǎn)。
本文首先對作為仲裁員責任制度起點(diǎn)的仲裁員法律地位問(wèn)題,特別是仲裁員與仲裁當事人之間的法律關(guān)系進(jìn)行了研究,并從中歸納出仲裁員法律地位的模型作為仲裁員責任制度的法理依據;
之后對仲裁員責任制度現有的理論與實(shí)踐進(jìn)行了研究,并從中歸納出仲裁員責任制度模型。在此基礎上,本文對我國現有的仲裁員法律地位和仲裁員責任制度的理論與實(shí)踐分別進(jìn)行了研究,在運用之前構建的模型對我國現狀予以解釋的同時(shí),對包括豁免和保險在內的我國仲裁員責任制度的構建提出了建議。全文共分六章,共計約10萬(wàn)字。
第一章對本文的研究意義和研究方法進(jìn)行了闡述,并對現有的研究成果進(jìn)行了綜述。本文的研究意義在于厘清仲裁員法律地位,并為我國構建仲裁員責任制度提供建議;
研究方法主要是定性研究方法和比較研究方法。根據文獻綜述,對于仲裁員責任制度問(wèn)題的研究,國內外學(xué)者雖然較為關(guān)注,但對仲裁員、仲裁當事人和仲裁機構之間的法律關(guān)系仍然存在較大爭議,對仲裁員的責任問(wèn)題及其豁免也沒(méi)有形成統一的認識。
第二章從仲裁的最簡(jiǎn)單形式臨時(shí)仲裁入手,以比較研究和定性研究的方法分析仲裁員的法律地位。
本文首先研究了作為普通法系代表的英國,對英國法下與梳理仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系有關(guān)的理論和立法、司法實(shí)踐進(jìn)行了研究。在英國法普遍認為仲裁員與仲裁當事人之間存在合同關(guān)系的甜提下,主要研究了英國債法(特別是合同法)、代理法和仲裁法,并研究了仲裁員和仲裁當事人在仲裁中不履行各自義務(wù)時(shí)對方的救濟途徑。
本文其次研究了作為大陸法系代表的德國,同樣對德國法下與梳理仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系有關(guān)的理論和立法、司法實(shí)踐進(jìn)行了研究。在德國法承認仲裁員與仲裁當事人之間形成“仲裁員合同”的前提下,主要研究了德國債法(特別是合同法)、代理法和仲裁法,并研究了仲裁員和仲裁當事人在仲裁中不履行各自義務(wù)時(shí)對方的救濟途徑。
以仲裁的最簡(jiǎn)單形式臨時(shí)仲裁為例,通過(guò)對仲裁員與仲裁當事人在仲裁中的利益訴求的梳理,本文認為,在仲裁中,“合法、有效的仲裁”和“恰當的經(jīng)濟利益”是仲裁員與仲裁當事人基本的利益訴求,也是仲裁中的基本價(jià)值判斷?;谶@兩項基本利益訴求,仲裁員與仲裁當事人之間的法律關(guān)系具有復合性,構成身份一合同模型,即既存在以作出裁決為標的的身份法律關(guān)系,又存在以提供仲裁服務(wù)為標的的服務(wù)合同關(guān)系。
由仲裁協(xié)議依法觸發(fā)的仲裁權源自國家司法權的讓渡并對應于國家司法權,由裁決權與裁決權以外的部分組成。前者指仲裁員對案件作出裁判的權力,與司法權中的判決權對應;
后者指仲裁員在案件中所作的除了裁決以外的行為,包括在仲裁過(guò)程中閱讀仲裁當事人提交的法律文件、組織仲裁審理和質(zhì)證、就裁決結果制作仲裁裁決書(shū)等,并為此獲得報酬,與法官在審理案件時(shí)所作行為,并以該行為的公共服務(wù)性質(zhì)為依據向納稅人收取報酬對應。時(shí)者的核心是對爭議作出裁判的權力,即經(jīng)仲裁當事人通過(guò)仲裁協(xié)議和指定程序依法分配并最終為伸裁員所行使的裁決權;
后者則涉及仲裁中除裁決以外的所有仲裁服務(wù),由作為一方當事人的仲裁員和作為另一方當事人的雙方仲裁當事人合意而成。
第三章將仲裁員的責任區分為紀律責任、民事責任和刑事責任,并對這三種貴任一一進(jìn)行了研究。在最具爭議的仲裁員民事責任方面,本文對其進(jìn)行了比較研究包括歷史的縱向比較、國別的橫向比較以及將仲裁員責任與法官責任進(jìn)行比較。
通過(guò)歷史的縱向比較,本文認為仲裁員在仲裁中的道德責任不斷減弱,而法律責任逐步增加。通過(guò)國別的橫向比較,本文認為,傳統的三種仲裁員責任理論中,絕對豁免與無(wú)限責任兩個(gè)極端的理論已經(jīng)被淘汰,有限責任豁免論得到了廣泛的認可與應用。通過(guò)與法官責任的比較,本文認為,仲裁員與法官的職業(yè)共性來(lái)自于他們共同的職業(yè)原型“行使裁判職責者”(Adjudicator),兩者承襲了該原型的本質(zhì)成為他們各自職業(yè)的本質(zhì)屬性。同時(shí),仲裁員與法官的個(gè)性區別主要因為他們不同的執業(yè)體系,在保留其作為共性的職業(yè)屬性之外,在應用中加入了所在體系的實(shí)際要求,形成了各自的責任體系。
在第二章關(guān)于基本利益訴求和身份一合同模型的論證的基礎上,本文對仲裁員民事責任構建了如下模型,即仲裁員行使裁決權的行為應當享受民事責任的豁免,履行仲裁服務(wù)合同應當依據合同承擔責任,但在意思自治原則下,可以由仲裁員與仲裁當事人約定排除上述責任,或者由法律在必要的情況下規定上述責任的豁免。
第四章對我國仲裁員現行的仲裁員責任制度進(jìn)行了闡述和分析,認為仲裁員紀律責任的規范和實(shí)踐較為成熟;
刑事責任方面的規定存在諸多問(wèn)題。在理論爭議最大的民事責任方面,法律規范和仲裁實(shí)踐幾乎空白。本文認為,上述現象的產(chǎn)生既有認識方面的原因也有體制方面的原因,因此建議一方面應當統一認識,另一方面需要在仲裁機構運行方式上作出改進(jìn),使仲裁員與仲裁當事人之間直接形成法律關(guān)系,使仲裁員在履行仲裁員職責時(shí)受到真正具有法律依據的督促,從而與仲裁當事人合作實(shí)現“合法、有效的仲裁”和“恰當的經(jīng)濟利益”這兩個(gè)仲裁中的基本利益訴求。
第五章首先厘清了我國現行只承認機構仲裁的法律環(huán)境下仲裁員、仲裁當事人及仲裁機構之間的法律關(guān)系,進(jìn)而分析了之前構建的仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系和仲裁員責任制度模型在我國現行法律環(huán)境下的適應性,并據此建議完善仲裁員的紀律責任,重構仲裁員的刑事責任,并依據仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系的雙重屬性設計仲裁員民事責任及其豁免制度。最后,考慮到一旦仲裁需要向仲裁當事人承擔民事責任,其執業(yè)風(fēng)險立即凸顯,因此建議建立仲裁員貴任保險制度,從而為仲裁員執業(yè)提供保障,也使仲裁員民事責任制度得以落實(shí)。
第六章對全文進(jìn)行總結。
四、課題的重點(diǎn)和難點(diǎn)
首先,本文對仲裁員與仲裁當事人在仲裁中的基本利益訴求進(jìn)行了定性分析,認為“合法、有效的仲裁”和“恰當的經(jīng)濟利益”構成了二者在仲裁中的基本利益訴求,也是構建二者法律關(guān)系和前者責任制度模型中必須滿(mǎn)足的條件。
其次,本文對仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系進(jìn)行了定性分析,認為該等法律關(guān)系的性質(zhì)存在雙重性,即既具有以仲裁員的裁判者身份為基礎的身份法律關(guān)系,又具有以仲裁員與仲裁當事人之間合意為基礎的合同法律關(guān)系。
最后,根據上述定性,本文對仲裁員責任制度及其豁免進(jìn)行了定性分析,認為仲裁員承擔紀律責任、民事責任和刑事責任。在民事責任的豁免方面,仲裁員就行使裁決權享受的豁免是法定豁免,就履行仲裁服務(wù)合同享受的豁免是約定豁免,但也不排除由立法特別規定而形成的法定豁免。
本文對仲裁員與仲裁當事人之間的法律關(guān)系和仲裁員的責任制度及其免責采取了比較研究的方法。
通過(guò)對仲裁員與仲裁當事人之間的法律關(guān)系進(jìn)行國別比較研究,本文分析了作為普通法系代表的英國和作為大陸法系代表的德國對上述問(wèn)題的理論與實(shí)踐,從而歸納出適用于仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系的恰當的模型。
通過(guò)對仲裁員責任制度及其免責的歷史比較研究、國別比較研究以及與法官責任制及其免責的比較研究,本文分析了仲裁員承擔責任的歷史沿革和法律依據,并在本文釆取的仲裁員與仲裁當事人之間法律關(guān)系的模型上提出了仲裁員責任制度的模型。
五、論文提綱
第一章 導言
一、研究意義
二、文獻綜述
三、研究方法
第二章仲裁員責任制度的法理基礎——仲裁員與仲裁當事人法律關(guān)系比較研究
第一節本章概要
第二節英國
一、背景簡(jiǎn)介
二、研究仲裁員、仲裁當事人及仲哉機構法律關(guān)系的路徑
三、英國債法綜述
四、英國法下的相關(guān)立法與司法實(shí)踐
五、小結
第三節德國
一、背景簡(jiǎn)介
二、研究仲裁員、仲裁當事人及仲裁機構法律關(guān)系的路徑
三、德國債法綜述
四、德國法下的相關(guān)立法與司法實(shí)踐
五、小結
第四節仲裁員與仲裁當事人關(guān)系模型的困境及其解決
一、仲裁員與仲裁當事人關(guān)系模型的價(jià)值選擇
二、仲裁員與仲裁當事人關(guān)系模型的合同迷局
三、仲裁員與仲裁當事人關(guān)系模型的路徑選擇
四、仲裁員與仲裁庭的關(guān)系
五、小結
第五節小結
第三章仲裁員責任制度的立法與司法實(shí)踐——仲裁員責任及其豁免
比較研究
第一節本章概要
第二節仲裁員民事責任及其豁免比較研究
一、仲哉員w任的縱向比較
二、仲裁員貴任豁免的橫向比較
三、仲哉員民事貴任與法官民事責任的比較
第三節身份一合同模型下仲裁員民事責任及其豁免制度的構建
第四節小結
第四章我國仲裁員責任制度的反思——兼及枉法裁決罪之批判
第一節本章概要
第二節我國現行仲裁員責任制度
第三節我國仲裁員責任制度反思——枉法裁決罪之批判
一、枉法裁決罪的積極意義
二、對枉法裁決罪內容的置疑
三、對枉法裁決罪影響的置疑
第四節我國仲裁員責任制度再反思
一、我國仲裁員責任制度現狀的原因分析
二、我國仲裁員責任制度現狀的利弊分析
第五節小結
第五章我國仲裁員責任制度的設計一兼及仲裁員責任保險制度
第一節本章概要
第二節機構仲裁語(yǔ)境下我國仲裁員的法律地位及責任制度設計
一、商事仲裁相關(guān)法律關(guān)系的法理分析
二、我國商事仲裁相關(guān)法律關(guān)系與法律環(huán)境協(xié)調性分析
第三節仲裁員責任制度及其豁免
一、仲裁員責任制度
二、仲裁機構責任制度
第四節仲裁員職業(yè)責任保險制度
一、對商事仲裁員實(shí)行職業(yè)責任保險的制度思考
二、對商事仲裁員實(shí)行職業(yè)責任保險的方式選擇
三、對商事仲裁員實(shí)行職業(yè)貴任保險的現實(shí)困境
四、小結
第五節小結
參考文獻
一、本課題的研究目的和意義
在當今的媒體上,我們經(jīng)??吹健搬t鬧”現象的發(fā)生:患者家屬?lài)箩t療機構,毆打甚至殺害醫護人員,甚至在醫療機構滯留患者的尸體或者設置靈堂等等。
醫患關(guān)系本是魚(yú)水共存、唇齒相依的關(guān)系,醫患雙方的利益應該是統一的,但隨著(zhù)社會(huì )發(fā)展的步伐加快,人們的權利意識逐漸增強,醫療糾紛越來(lái)越多,醫患關(guān)系越來(lái)越緊張,種種暴力事件也是時(shí)有發(fā)生。因此,通過(guò)法律途徑妥善處理醫療糾紛,對于減少醫療暴力事件的發(fā)生、緩解醫患矛盾具有十分重要的意義。醫療糾紛案件專(zhuān)業(yè)性強、爭議大、矛盾突出,是司法實(shí)踐的熱點(diǎn)和難點(diǎn),所以需要我們付出更大的努力去解決這一與人民生活息息相關(guān)的問(wèn)題。
法諺有云:“舉證責任分配是民事訴訟的脊梁?!迸e證責任分配問(wèn)題自然受到人們的格外關(guān)注。舉證責任的分配關(guān)系到醫患雙方實(shí)體權利能否實(shí)現,關(guān)系到醫患雙方在訴訟中的勝敗,因此,如何在醫患雙方之間合理地分配舉證責任,如何讓醫患雙方公平的承擔舉證責任,是醫療侵權訴訟的焦點(diǎn)之所在。
所以,我選擇了“醫療糾紛制度舉證責任分配制度”作為我的論文主題。對于此篇論文,我打算從我國醫療糾紛舉證責任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責任分配制度,找出我國現在實(shí)施的醫療糾紛舉證責任制度不足及存在的問(wèn)題,提出完善我國醫療糾紛舉證責任分配制度的建議。只有合理的分配醫療糾紛中的舉證責任,才能公平公正的解決醫療糾紛,緩解醫患之間的矛盾,構建和諧社會(huì )。
二、本課題的主要研究?jì)热?提綱)
對于本文,擬從我國醫療糾紛舉證責任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責任分配制度,找出我國現在實(shí)施的醫療糾紛舉證責任制度不足及存在的問(wèn)題,提出完善我國醫療糾紛舉證責任分配制度的建議。
提綱如下:
一、我國醫療糾紛中舉證責任分配的發(fā)展階段
(一)第一階段:舉證責任由患者承擔
(二)第二階段:舉證責任由醫療機構承擔
(三)第三階段:區分類(lèi)型劃定舉證責任制度
二、外國醫療糾紛中舉證責任分配制度
(一)過(guò)錯原則——專(zhuān)家責任體系
(二)“說(shuō)明責任”分配
(三)過(guò)失大概推定原則
(四)表見(jiàn)證明規則——生活經(jīng)驗法則
三、現階段我國區分醫療糾紛類(lèi)型劃定舉證責任制度中存在的問(wèn)題
(一)醫療糾紛類(lèi)型的劃分
1.學(xué)理上醫療糾紛類(lèi)型的劃分
2.立法上不同歸責原則下醫療糾紛類(lèi)型的劃分
(二)不同醫療糾紛類(lèi)型下舉證責任的劃分及其缺陷
1.醫療技術(shù)損害糾紛舉證責任的劃分及缺陷
2.醫療倫理?yè)p害糾紛舉證責任的劃分及缺陷
3.醫療過(guò)程中的產(chǎn)品質(zhì)量損害糾紛舉證責任的劃分及缺陷
四、完善我國醫療糾紛舉證責任制度
(一)舉證責任緩和制度的充分適用
(二)專(zhuān)家輔助鑒定制度的建立
(三)降低醫療風(fēng)險制度的立法完善
三、文獻綜述(國內外研究情況及其發(fā)展)
(一)我國關(guān)于醫療糾紛中舉證責任分配的研究
我國醫療糾紛舉證責任分配制度大致可以分為三個(gè)階段:
第一階段,20xx年4月1日《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》施行之前的“誰(shuí)主張,誰(shuí)舉證”階段;
第二階段, 20xx年4月1日以后至 20xx年6月30日以前的“舉證責任倒置”階段,醫方就醫療行為沒(méi)有過(guò)錯及沒(méi)有因果關(guān)系進(jìn)行舉證;
第三階段,20xx年7月1日 《中華人民共和國侵權責任法》施行以后,醫療糾紛舉證責任實(shí)行區分類(lèi)型確定舉證責任的制度,一般由患者證明醫方存在過(guò)錯,醫方在特定情況下就醫療行為沒(méi)有過(guò)錯進(jìn)行舉證。就目前我國醫療糾紛舉證責任實(shí)行區分類(lèi)型確定舉證責任的制度也存在著(zhù)學(xué)歷上的分類(lèi)與立法上的分類(lèi)的分歧,以至于在舉證責任分配上也存在分歧。
(二)外國關(guān)于醫療糾紛中舉證責任分配的研究
外國醫療糾紛中舉證責任分配使用比較廣泛地有以下幾種類(lèi)型:
1、歐洲大部分國家將醫療行為責任歸入專(zhuān)家責任體系。專(zhuān)家責任的核心要素有兩個(gè)方面:
一方面,專(zhuān)家責任基于其專(zhuān)業(yè)的特殊性和技術(shù)性被賦予了高于一般人的注意義務(wù);
另一方面,專(zhuān)家只負過(guò)程義務(wù),而不負結果義務(wù)。
2、目前英美法院主要采用“說(shuō)明責任”分配法則。在事實(shí)說(shuō)明自己法則之下,原告無(wú)須對被告的過(guò)失行為舉出直接證據,僅需依據情況證據,基于普通常識判斷,即可推論被告過(guò)失存在及被告行為與原告之損害間具有因果關(guān)系,而令被告負責。
3、在日本的醫療損害賠償糾紛訴訟程序中,司法實(shí)務(wù)中經(jīng)常引用“過(guò)失大概推定”原則作為醫患雙方舉證責任分配的指導原則。
4、德國的醫療糾紛訴訟程序中一般適用“表見(jiàn)證明”理論來(lái)分配舉證責任,其主要源自英美法上的“事實(shí)本身說(shuō)明過(guò)失”原則。
四、擬解決的關(guān)鍵問(wèn)題
本文以合理的分配醫療糾紛中的舉證責任為目的,通過(guò)了解我國醫療糾紛舉證責任分配的發(fā)展以及外國對該問(wèn)題的研究,探討了現階段我國醫療糾紛舉證責任分配制度的不足和存在的問(wèn)題,提出了完善相關(guān)問(wèn)題的建議。你解決的關(guān)鍵問(wèn)題有以下幾點(diǎn):
1.不同根據下我國醫療糾紛類(lèi)型的劃分
2.現階段我國區分類(lèi)型劃定舉證責任制度存在的缺陷 3.如何完善我國區分類(lèi)型劃定舉證責任制度
五、研究思路和方法
本文通過(guò)了解我國醫療糾紛舉證責任分配發(fā)展的各個(gè)階段以及外國關(guān)于此問(wèn)
題的一般研究及規定,分析了我國現階段區分醫療糾紛類(lèi)型劃定舉證責任制度存在的缺陷,提出了完善我國醫療糾紛舉證責任分配制度的建議,以期待達到公平公正的解決醫療糾紛,緩解醫患之間的矛盾,構建和諧社會(huì )的目的。
本文多采用調查法對我國醫療糾紛舉證責任分配發(fā)展的各個(gè)階段以及外國關(guān)于此問(wèn)題的一般研究及規定做了初步的了解和學(xué)習,利用文獻研究法對我國現階段區分醫療糾紛類(lèi)型劃定舉證責任制度存在的缺陷進(jìn)行了研究,大量掌握相關(guān)知識,為提出完善建議提供了知識基礎。
六、本課題的進(jìn)度安排
1、第1周(20xx年2月24日—2月28日)開(kāi)題答辯并完成開(kāi)題報告。
2、第2—12周(20xx年3月3日—5月16日)完成論文一稿,并于20xx年4月25日(第九教學(xué)周)前完成畢業(yè)設計中期檢查表。
3、第13周(20xx年5月19日—5月25日)完成論文二稿。
4、第14周(20xx年5月26日—6月1日)完成論文三稿。
5、第15周(20xx年6月2日—6月8日)論文定稿。
6、第16周(20xx年6月9日—6月13日)論文答辯和畢業(yè)鑒定。
七、參考文獻
1、陳聰富:《美國醫療過(guò)失舉證責任之研究》,載朱柏松等:《醫療過(guò)失舉證責任之比較》,武漢:華中科技大學(xué)出版社, 20xx 年。
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3、王澤鑒:《侵權行為法》,北京:中國政法大學(xué)出版社,20xx。
4、強美英:《醫療損害賠償責任分擔研究》,北京:知識產(chǎn)權出版社,20xx 年。
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6、楊立新:《<侵權責任法>改革醫療損害責任的成功與不足》,《中國人民大學(xué)學(xué)報》20xx 年
7、彭秋紅:《我國醫療侵權舉證責任分配研究》,山東大學(xué) 20xx 年碩士學(xué)位論文。
8、代全喜:《醫療糾紛訴訟舉證責任分配研究》,上海交通大學(xué) 20xx 年碩士學(xué)位論文。
一、撰寫(xiě)畢業(yè)論文的意義
畢業(yè)論文寫(xiě)作是高校教學(xué)的重要實(shí)踐環(huán)節。從一般意義來(lái)講畢業(yè)論文是檢驗學(xué)生的學(xué)習成果,培養學(xué)生初步的研究能力,促進(jìn)學(xué)生學(xué)以致用,提高學(xué)生綜合運用所學(xué)知識分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力。從現代遠程開(kāi)放教育來(lái)講,法學(xué)本科開(kāi)放教育試點(diǎn),其目的是探索多種方式培養法學(xué)專(zhuān)門(mén)人才的路子。實(shí)踐環(huán)節進(jìn)行的好壞,直接關(guān)系到對試點(diǎn)項目的評價(jià)和遠程開(kāi)放教育的未來(lái)。
二、畢業(yè)論文寫(xiě)作的基本要求
1、目的要求畢業(yè)論文是帶有學(xué)術(shù)研究性的理論分析文章。撰寫(xiě)畢業(yè)論文可以培養學(xué)生綜合運用所學(xué)專(zhuān)業(yè)知識和技能解決復雜問(wèn)題的能力,并且使學(xué)生受到科學(xué)研究工作的初步訓練。
學(xué)生要在實(shí)事求是、深入實(shí)際的基礎上,運用所學(xué)知識,在教師指導下,獨立寫(xiě)出具有一定質(zhì)量的論文。文章觀(guān)點(diǎn)明確,材料詳實(shí),結構嚴謹,層次清楚,語(yǔ)言通順,格式規范。
2、內容要求畢業(yè)論文的體裁應具有學(xué)術(shù)性。畢業(yè)論文包括目錄、提綱、論文摘要、正文、引用的參考資料,其中正文是論文的主體,它包括緒論、本論、結論三大部分。
畢業(yè)論文的內容容量與所給予的時(shí)間和學(xué)分相適應,字數不得少于6000字,專(zhuān)科畢業(yè)生不得少于4000字。必須在規定時(shí)間內完成。
3、選題要求
(1)、畢業(yè)論文的選題限于法學(xué)專(zhuān)業(yè)的范圍內,一般以本科階段所學(xué)課程內容為主要選題方向。
(2)、要緊密結合法學(xué)研究動(dòng)態(tài)和我國立法、司法、執法實(shí)際。
(3)、選題避免過(guò)大。
(4)、選題避免過(guò)度集中,要有新意,要結合專(zhuān)業(yè),學(xué)生自選兩個(gè)題目,交指導教師平衡后,確定其中一個(gè)為你的論文題目。選題時(shí)要注明以哪門(mén)課程(法)為主。
(5)、學(xué)生在專(zhuān)科階段所寫(xiě)的畢業(yè)論文不可直接或變相作為本科的畢業(yè)論文來(lái)使用。
三、成績(jì)評定辦法與步驟
畢業(yè)論文的成績(jì)分為優(yōu)秀、良好、中、及格、不及格五個(gè)等級。
指導教師根據學(xué)生的寫(xiě)作態(tài)度和論文的質(zhì)量,提出建議成績(jì),學(xué)生經(jīng)過(guò)答辯,由答辯小組根據指導教師的建議及答辯質(zhì)量,寫(xiě)出答辯評語(yǔ),經(jīng)答辯委員會(huì )審核,確定最后成績(jì)。畢業(yè)論文不及格者,可于當年補做一次。
四、組織機構:
學(xué)校設畢業(yè)論文工作委員會(huì ),下設指導組和答辯組,成員分別由學(xué)校領(lǐng)導、教師和校外專(zhuān)家擔任(名單見(jiàn)附件一)。論文答辯設若干小組,每組由三名教師組成,設答辯主持人一人。答辯小組根據論文研究方向設立,本人的指導教師不擔任該答辯小組成員。
一、論文題目
非正式金融法律規制研究
二、選題意義的研究
作為一種提供資金融通服務(wù)的金融形式,對其加以法律規制,既是現實(shí)問(wèn)題,也是理論問(wèn)題。30余年改革開(kāi)放,非正式金融支持了中國民營(yíng)經(jīng)濟的大力發(fā)展,緩解了農村地區資金的極度匱乏現象,有力地推動(dòng)了我國的經(jīng)濟增長(cháng)。然則,長(cháng)期以來(lái),非正式金融在中國是個(gè)頗有爭議的議題。一方面,作為誘致性制度變遷的結果,其內生性推動(dòng)了中國民營(yíng)經(jīng)濟的發(fā)展,間接地推動(dòng)了中國經(jīng)濟的快速發(fā)展;另一方面,長(cháng)期體制外循環(huán)對社會(huì )經(jīng)濟造成一定負面影響,影響了國家宏觀(guān)經(jīng)濟調控政策的制定與實(shí)施,甚至對正常的金融秩序造成影響。為此,我國政府對于非正式金融的“管制”是較嚴苛的,但效果并不明顯。
金融危機之后,全球經(jīng)濟低迷,歐債危機持續不斷,中國實(shí)體經(jīng)濟遭遇挫折、國內通脹壓力不減、股市樓市財富效應暗淡的情況下,大量民間資金流向民間借貸行業(yè)有其必然性,借助民間借貸渠道,眾多求貸無(wú)門(mén)的中小企業(yè)獲得了寶貴的資金“輸血”。但在實(shí)體經(jīng)濟盈利低下的情況下,巨額高息的民間借貸,無(wú)疑是“一劑飲鴆止渴的毒藥”,浙江“跑路”潮恐是最好的實(shí)證。民間借貸如果演化為純粹的資金炒作,沒(méi)有實(shí)體經(jīng)濟做支撐,那只能是擊鼓傳花的游戲,風(fēng)險終會(huì )爆發(fā)。面對如此現狀,正視非正式金融成為必然,對其進(jìn)行必要的法律規制是當務(wù)之急,近年來(lái)中央乃至地方相繼對民間借貸這種非正式金融形式及其組織進(jìn)行規范正是現實(shí)所迫,但就法律規范本身而言,目前對于非正式金融的規范位階過(guò)低,多集中于部門(mén)規章與司法解釋?zhuān)@并不能解決中國面臨的民間融資問(wèn)題。
本文通過(guò)分析非正式金融法律規制的必要性、比較發(fā)達國家與發(fā)展中國家有關(guān)非正式金融法律規制實(shí)踐,提出中國非正式金融契約治理與監管并行的規制路徑,通過(guò)監管邊界的設定,具體設計中國非正式金融的法律規制,以希將非正式金融的風(fēng)險控制在一個(gè)可承受范圍內,并借此發(fā)揮其對經(jīng)濟發(fā)展的促進(jìn)作用。本文的理論意義在于變消極事后“管制”為積極“法律規制”和變“堵”為“疏”的理念以及監管邊界設定的思路,全文貫穿著(zhù)對非正式金融的寬容思想。文章創(chuàng )新之處在于將非正式金融的契約治理機制與適度監管結合起來(lái),設定監管邊界。
同時(shí)將司法系統長(cháng)期以來(lái)在非正式金融發(fā)展中所起的作用加以疏理,對于浙江省通過(guò)司法“試錯”來(lái)反應非正式金融的創(chuàng )新進(jìn)行了深入分析,從而為司法介入非正式金融提供了路徑依賴(lài),即便是在現有非正式金融立法環(huán)境不變的情況下,通過(guò)地方司法的改革來(lái)適應非正式金融不斷創(chuàng )新的路徑也是可行的;司法可以第一位次的解決非正式金融糾紛,如民間借貸糾紛等。全文貫穿著(zhù)實(shí)證分析方法,并在第四章中就契約治理機制的論述過(guò)程中,對于各種具體非正式金融行為的法律規制進(jìn)行了具體論述,同時(shí)對于非正式金融的`監管制度進(jìn)行了初步構建。非正式金融的研究不僅對于中小企業(yè)融資、民間資本的投資渠道具有一定現實(shí)意義,同時(shí)對于中國金融法律制度的完善也具有一定意義,彌補了法學(xué)領(lǐng)域對于非正式金融法律規制系統研究的不足。
三、課題的基本內容
30余年改革開(kāi)放,中國經(jīng)濟增長(cháng)速度創(chuàng )造了世界經(jīng)濟史奇跡,其中民營(yíng)經(jīng)濟對其做出了不可磨滅的貢獻。然則,民營(yíng)經(jīng)濟對社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展做出的貢獻并不足以說(shuō)明其在正規金融體系中的地位,其中企業(yè)數量占比為99%的中小企業(yè),占GDP比重為55.16%,占全國新增產(chǎn)值比重為74.17%,占社會(huì )銷(xiāo)售額比重為58.19%,占稅收比重為46.12%,占出口總額比重為62.13%,占城鎮就業(yè)崗位比重為75%左右。
但只有極小數的中小企業(yè)可以從正規銀行類(lèi)金融機構獲取所需資金,如同KelleeS.Tsai所言,中國經(jīng)濟中最有活力的部分卻缺失正規信貸,民營(yíng)企業(yè)并沒(méi)有直接受益于國有銀行的信貸配置。同時(shí),證券市場(chǎng)的門(mén)檻又將絕大多數中小企業(yè)拒之門(mén)外,在無(wú)法從正規金融系統融入資金的情況下,多數中小企業(yè)在創(chuàng )業(yè)初期、產(chǎn)能擴張期或者經(jīng)濟不景氣的情況下,選擇了非正式金融。
與此同時(shí),中國廣大農村出現了資金逆向流出現象,農村信用社及郵政儲蓄銀行等金融機構從農村吸收的存款,不斷地輸入到城市,如果農村信用社全部改制成商業(yè)銀行,成為與大型商業(yè)銀行類(lèi)似的運營(yíng)模式,可能會(huì )隨著(zhù)大型商業(yè)銀行在農村的萎縮而逐漸縮容。面對此格局,在農村長(cháng)期的金融體系中,非正式金融發(fā)揮了重要的不可替代的作用。對民營(yíng)經(jīng)濟和農村經(jīng)濟發(fā)展起到推動(dòng)作用的非正式金融,又如何陷入風(fēng)波之中?非正式金融是否比正規金融體系更加脆弱,更易引發(fā)系統性風(fēng)險,否則政府何以將絕大多數非正式金融視為非法,予以取締而快之?基于一系列疑惑以及近年來(lái)民間借貸風(fēng)波的發(fā)生,本文試圖對非正式金融的法律規制問(wèn)題進(jìn)行深入分析,對中國現有非正式金融法律規范進(jìn)行疏理,并采取歷史、經(jīng)濟、比較以及實(shí)證的分析方式探究我國非正式金融法律規制的現狀,及我國民間借貸糾紛大規模發(fā)生、非法集資手段不斷推陳出新、非金融企業(yè)間借貸不斷地變相發(fā)展的制度動(dòng)因,同時(shí)通過(guò)對境外有關(guān)非正式金融法律規制的實(shí)踐經(jīng)驗進(jìn)行疏理與比較,最終對我國非正式金融的法律規制路徑進(jìn)行思考?;谶@一思路,全文的研究分為五章層層展開(kāi)。
第一章是全文的理論根基,從非正式金融內涵與外延的界定著(zhù)手,通過(guò)非正式金融生成邏輯的多維分析以及非正式金融法律規制的理論基礎分析,為后文的法律規制確定理論基石。有關(guān)非正式金融內涵的界定是仁者見(jiàn)仁,但關(guān)鍵在于其是否受到監管、是否納入政府金融監管體系,處于金融監管體系之外的各種金融組織及各種資金融通活動(dòng)統稱(chēng)為非正式金融。換言之,非正式金融是指不受政府對于資本金、儲備金和流動(dòng)性、存貸利率限制、強制性信貸目標以及審計報告等要求約束的金融組織和金融活動(dòng)的總和?;谶@一內涵的界定,非正式金融區別于民營(yíng)金融、非法金融等,同時(shí)具體的非正式金融活動(dòng)包括民間借貸、企業(yè)內部集資、非金融企業(yè)間借貸(文章并不贊成將其排除在民間借貸范圍之外)、通過(guò)私人錢(qián)莊與合會(huì )進(jìn)行的金融活動(dòng)、錢(qián)中與銀背等中介組織進(jìn)行的金融活動(dòng)、P2P網(wǎng)絡(luò )信貸以及各類(lèi)非法集資行為、影子銀行的行為等等,只要滿(mǎn)足其內涵均可以確定為非正式金融范疇。
對于非正式金融的生成邏輯,文章從二元金融結構與政府的“父愛(ài)主義”入手提出非正式金融在當代中國生成的特殊環(huán)境,并且對于我國長(cháng)期存在的金融抑制政策加以分析,同時(shí)對非正式金融生成的制度動(dòng)因進(jìn)行深入闡述,非正式金融的變遷作為一種誘致性制度變遷的結果,更是地方政府、中央金融權威機構與非正式金融參與者三方之間博弈的一種金融制度創(chuàng )新,最后通過(guò)經(jīng)濟學(xué)上交易成本理論的分析為非正式金融的存在與發(fā)展提供進(jìn)一步的經(jīng)濟學(xué)基礎。文章一方面強調非正式金融生成的邏輯機理,另一方面對非正式金融長(cháng)期隱蔽運營(yíng)所造成的社會(huì )問(wèn)題以及金融本身的脆弱性進(jìn)行論證,從而為非正式金融的法律規制提供基石。
依照明斯基的金融脆弱性理論,一旦不具備償還債務(wù)能力的組織或者個(gè)人,只是通過(guò)不斷舉借新債償還舊債時(shí),隨著(zhù)這種非正式金融主體的增加,非正式金融將處于不穩定狀態(tài),即極易發(fā)生危機,而溫州民間借貸風(fēng)波的發(fā)生即有此等因素的作用。與此同時(shí),金融市場(chǎng)所存在的信息不對稱(chēng)性、外部性及壟斷問(wèn)題,通過(guò)政府公權力的介入,初步是可以解決的,但其不可避免地會(huì )產(chǎn)生一些監管被俘獲的問(wèn)題,故而如何將這種公權力的介入控制在一定邊界內,即對非正式金融的監管控制在必要的范圍內,進(jìn)行適度地監管成為各界所關(guān)注的問(wèn)題。作為外在制度的金融法律制度,是否具有普適性、是否與內生演化而來(lái)的規則互補、金融法律制度的供給是否滿(mǎn)足社會(huì )需求,這一系列問(wèn)題亦成為非正式金融法律規制的必要前提。
第二章就非正式金融法律規制現狀加以闡釋。通過(guò)溫州民間借貸風(fēng)波的簡(jiǎn)要論述,引出中國非正式金融法律規制的發(fā)展歷程,此后對非正式金融法律規制的現狀進(jìn)行深入分析,從而尋找出如此管制強度之下,民間借貸糾紛泛濫、非法集資行為范圍不斷擴張的制度原因,進(jìn)而為變非正式金融“管制”為“法律規制”提供法律制度上的現實(shí)原因,也為后文“契約治理”與適度監管的規制路徑的提出提供法律制度基礎。
一國的金融法律制度一般都會(huì )基于金融穩定、安全的考量,從當時(shí)的社會(huì )經(jīng)濟背景出發(fā),確定具體的金融法律制度。為此,從1949年至今,我國對于非正式金融的法律態(tài)度前后有所變化,從建國初期的提倡私人借貸到此后一段時(shí)間的絕對禁止,形成了非正式金融一度基本消失的狀態(tài)。對于當時(shí)的政治經(jīng)濟環(huán)境而言,通過(guò)市場(chǎng)機制來(lái)實(shí)現經(jīng)濟趕超目標基本是不可能的,計劃經(jīng)濟也就成為當時(shí)恢復經(jīng)濟的首要選擇,這種強制性積累機制適應了社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展的現實(shí)需求。
然而在改革開(kāi)放之后,民營(yíng)經(jīng)濟迅速發(fā)展起來(lái),政府對非正式金融的管制也有所松動(dòng),故而得到前所未有的發(fā)展。然而,20世紀90年代初的投資過(guò)熱現象,以及諸如沈太福、鄧斌事件的發(fā)生,和1993年-1995年期間大量金融法律法規相繼出臺,又適逢1997年亞洲金融危機的發(fā)生,促成了新一輪金融嚴管政策。故而,在20世紀90年逐步形成了行政取締與刑事制裁非法集資行為的規制模式,各種非正式金融組織亦成為非法金融組織。20xx年,相關(guān)法律制度開(kāi)始松動(dòng),中央對于非公有制經(jīng)濟發(fā)展提出36條,同時(shí)促進(jìn)了民間資本向金融領(lǐng)域的發(fā)展,而20xx年有關(guān)民間資本36條的出臺,更是為民間資本進(jìn)入金融領(lǐng)域提供了決定性的法律基礎,從而對非正式金融的管制有所松動(dòng)。
現有規制非正式金融的法律規范多集中于金融行政法規、規章,以及最高人民法院的司法性文件,效力位階比較低,甚至與其他基本法律相抵觸。這種將民間借貸限制于自然人間、自然人與企業(yè)組織之間的借貸,排除非金融企業(yè)間借貸行為的規定,以及民間借貸利率四倍以上不受法律保護,同時(shí)又通過(guò)中國人民銀行的金融規章將其確定為“爆收益”行為,卻無(wú)相關(guān)法律責任的規定,等等一系列法律制度上的不完善,憱就了非正式金融管制的低績(jì)效。文章通過(guò)規范分析方法闡述了非正式金融現有法律規制的低績(jì)效與嚴管制的現狀,為第四章論述私人契約治理與適度監管路徑提供邏輯基礎。
第三章圍繞發(fā)達國家與發(fā)展中國家有關(guān)非正式金融法律規制實(shí)踐與經(jīng)驗,為后文的論證提供比較分析的基礎。本章分為兩部分,即發(fā)達國家,諸如美國、德國、日本等國有關(guān)非正式金融發(fā)展的經(jīng)驗,尤其是法律規制的經(jīng)驗,并且將對中國非正式金融發(fā)展的啟示融合于其中;發(fā)展中國家則以非洲撒哈拉以南國家小額信貸機構的發(fā)展經(jīng)驗、南非《國家信貸法》的規制實(shí)踐以及亞洲孟加拉格萊珉銀行的成功發(fā)展為例,為我國小型金融組織的發(fā)展提供參考。而南非《國家信貸法》的簡(jiǎn)要闡述為我國民間職業(yè)放貸人的規范提供了可資借鑒之處。無(wú)論是發(fā)達國家的美國、日本,抑或是發(fā)展中國家的非洲諸國,以及中國臺灣地區,對于非正式金融的法律規制,既重視非正式金融固有的契約治理模式,同時(shí)考慮差異化監管,并且非正式金融的進(jìn)一步發(fā)展離不開(kāi)法制的先行。
第四章圍繞非正式金融法律規制理念的重新樹(shù)立、契約治理與適度監管的論證展開(kāi)。金融監管強調安全、穩健、有效等理念,然而在非正式金融法律規制過(guò)程中,過(guò)分強調“管制”,造成自由與效率價(jià)值的忽視,甚至是公平的喪失,并不符合非正式金融規制現實(shí)需求,更不利于非正式金融的規范化健康運作,必須重新樹(shù)立理念價(jià)值,客觀(guān)地認識非正式金融與正規金融法律規制的區別。強調效率理念:非正式金融的私人契約治理機制的有效利用;自由理念:賦予公民、企業(yè)一定的融資自由權,即民間自治權的發(fā)揮;公平價(jià)值:公平信貸權理念的樹(shù)立;保障安全價(jià)值:需要適度監管;最終實(shí)現正式規范與非正式規范的彌合、非正式金融與正規金融的聯(lián)結。
非正式金融之所以能夠長(cháng)期存在并得以發(fā)展,除了具有多維度的生存空間,在缺乏有效的法律機制保護情況下,其特有的私人治理機制發(fā)揮了重要作用。然而,無(wú)論是非正式金融的隱性擔保機制(緣約文化)、基于長(cháng)期合作與重復博弈形成的聲譽(yù)執行機制,抑或是團體貸款中的連帶責任(同行壓力),都是以社會(huì )資本和聲譽(yù)價(jià)值為基礎,其運作機理的關(guān)鍵在于交易者聲譽(yù)信息的傳遞,以及對不良聲譽(yù)懲罰的可置信性。但其受限于特定的社區范圍內,無(wú)法應對規?;\營(yíng),對于超出血緣、地緣、親緣關(guān)系的非正式金融,這種私人治理機制的效用不斷弱化。同時(shí),經(jīng)濟環(huán)境的復雜多變,信息不對稱(chēng)問(wèn)題、交易不確定性問(wèn)題依然會(huì )困擾非正式金融的正常發(fā)展,再加上長(cháng)期在法律體系之外運營(yíng),無(wú)法得到法律的保護,對于組織化程度較低的非正式金融而言,缺乏有效的風(fēng)控機制,這些都對非正式金融的可持續發(fā)展、投資者的利益保護不利,為此,需要來(lái)自于第三方的法律治理機制來(lái)彌補這些治理空隙,并矯正這些私人治理機制失效的領(lǐng)域。
法律治理機制對于私人治理機制的彌合,需要控制在一定范圍內,即政府公權力的介入,需要有一定的邊界,換言之,需要設定非正式金融監管供給與需求邊界,為非正式金融的私人治理與政府監管提供一個(gè)可行的平衡點(diǎn)。對于監管模式的選擇上,文中并不贊成在目前的中國實(shí)行自律性監管為主、政府監管為輔的監管模式,而是仍以政府監管為主,充分重視自律性監管及非正式金融領(lǐng)域存在的非正式制度。通過(guò)立法上一定程度地賦予非正式金融法律身份,從而為監管制度的具體構建提供法律基礎,否則市場(chǎng)準入、退出及交易活動(dòng)等監管制度的設計皆為惘然。
第五章探討司法對非正式金融的保障。尤其是在現有法律規定不加以改變的前提下,對于體制外運營(yíng)的非正式金融而言,在自身私人治理機制無(wú)法解決契約糾紛時(shí),或者已經(jīng)獲取一定的法律身份的前提下,發(fā)生糾紛,司法機制也是其最后的保障,同時(shí),司法能動(dòng)性是回應非正式金融創(chuàng )新的最可行路徑。司法介入非正式金融不僅有助于金融監管目標的實(shí)現、解決非正式金融糾紛持續走高問(wèn)題,同時(shí)也可以彌合現有法律制度的粗疏與滯后性以及監管不足的現象。然則,完全依賴(lài)于司法規制并不是法律規制的應然之路,非正式金融陽(yáng)光化的發(fā)展,不僅需要尊重其自身固有的特性,更需要立法上予以承認其法律身份,并且需要行政監管部門(mén)的適時(shí)護航、司法部門(mén)的最后保障,即形成全方位的規制體系。
四、課題的重點(diǎn)和難點(diǎn)
“存在即為合理”,行文伊始,筆者提到非正式金融的廣泛存在是否合理的問(wèn)題,通過(guò)二元金融結構的分析、非正式金融生成的制度動(dòng)因分析,非正式金融作為一種誘致性制度變遷的結果,更是地方政府、中央金融監管機構與非正式金融參與者三者之間博弈的一種金融制度創(chuàng )新,也是經(jīng)濟學(xué)上交易成本理論作用使然,這一系列制度經(jīng)濟學(xué)的闡釋?zhuān)瑸樯钊敕治龇钦浇鹑趶V泛存在的正當性提供了依據。然而,非正式金融長(cháng)期以來(lái)隱蔽經(jīng)營(yíng),甚至是近些年的異化發(fā)展所引致的社會(huì )問(wèn)題同樣不可小覷。無(wú)論是從金融脆弱性角度、公共利益角度,抑或是法律制度的供給與需求角度而言,更或是中國現有非正式金融法律規制狀況而言,都需要對非正式金融加以進(jìn)一步規制,將其引入規范化發(fā)展之路。如何既考慮非正式金融固有的私人契約治理機制,又將法律、監管這些正式的治理機制融入其中,將二者完美的相結合,成為全文考慮的重心。
行文至此,本文已經(jīng)初步對非正式金融的法律規制路徑問(wèn)題做出回答,即非正式金融的私人契約治理機制+適度金融監管,伴隨以非正式金融法律規制理念的重樹(shù)、金融監管模式的設定以及司法介入非正式金融領(lǐng)域路徑的探析。具體而言,主要得出以下結論:
1.非正式金融作為一種內生自發(fā)性金融形式,具有多種存在的制度動(dòng)因,并不會(huì )因為政府的嚴厲打擊而減少,近年來(lái)民間借貸規模的不斷增長(cháng)、非法集資手段的不斷創(chuàng )新及其涉案金額與范圍的不斷膨脹、非金融企業(yè)間變相借貸形式的不斷推陳出新,已然說(shuō)明非正式金融的存在絕非是可以通過(guò)嚴刑峻罰來(lái)加以壓制的,適當地承認其合理性與正當性是規范非正式金融的必要前提。
2.以尊重非正式金融契約的私人治理機制為基礎的法律治理機制,進(jìn)行適度監管是其法律治理機制的關(guān)鍵,尤其是在非正式金融監管缺位、管制過(guò)多的情形下,依照適度監管的理念構建我國非正式金融監管體制是非正式金融法律規制的重要組成部分。對非正式金融監管供給與需求邊界加以設定,從而為金融行政監管部門(mén)介入到非正式金融領(lǐng)域提供邊界,進(jìn)行適度地監管。
3.進(jìn)行適度監管,并非是放松監管,而是正視非正式金融的特性,采取區別于正規金融監管的方式??紤]到監管主體的不同、市場(chǎng)自治程度、我國金融業(yè)監管傳統、非正式金融發(fā)展現狀等多方面因素,筆者認為,政府既要監管非正式金融,同時(shí)對相關(guān)監管者予以必要的限制,將政府行政監管與行業(yè)自律組織的自律性監管相結合。目前階段并不適宜以行業(yè)自律性監管為主的模式,畢竟中國的自律性傳統還不足以采取這種監管模式,非正式金融市場(chǎng)的行業(yè)自律組織仍處于起步階段,待其發(fā)展成熟,參與者的自律程度達到一定水平時(shí),可以考慮政府逐漸退出。為此,本階段需要建立以政府的監管為主、行業(yè)協(xié)會(huì )的自律監管為紐帶、非正式金融參與者的內控為基礎、社會(huì )監督為補充的監管體系。
4.對于非正式金融監管的各種制度設計,其前提離不開(kāi)法律對非正式金融的適度承認。而現有非正式金融的立法規定極其不完備,對各種非正式金融組織的規定過(guò)于粗疏,在規制實(shí)踐中,司法機構發(fā)揮了更大的作用,法律規范也多以最高人民法院的司法性文件為主,這種法律規制現狀無(wú)法調整非正式金融異化發(fā)展的現實(shí)。為此,部分地區通過(guò)地方司法“試錯”的方式對非正式金融的不斷創(chuàng )新加以體現,例如浙江省的高級人民法院,甚至是溫州市中級人民法院,出臺了一系列領(lǐng)先于全國其他地區的司法性文件,作為處理非正式金融糾紛的規范性文件。但是對于這種先行先試,要有一定邊界的限制,需要處理好與立法、地方行政的關(guān)系。
綜上所述,對于非正式金融的法律規制,是一個(gè)綜合規制的體系,既需要立法的確認,同時(shí)需要行政監管部門(mén)的維護,以及司法部門(mén)的最后保障。從廣義上而言,應該是在尊重非正式金融固有特性與契約治理機制的基礎上,做到事前監測、事中監管、事后保障的全方位的非正式金融規制體系。
本文的研究尚有未盡事宜,譬如對非正式金融具體行為的規制論證,尤其是實(shí)證方法的運用,在文章中尚有所欠缺,雖則筆者在近兩年多時(shí)間里幾赴浙江省的溫州市、麗水市、寧波慈溪市,江蘇省的南通市、無(wú)錫市,山西省的臨汾市等地市,就民間借貸問(wèn)題進(jìn)行調研,但仍囿于調研范圍及深度,不能充分就文中相關(guān)觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行論證,也不能完全確定自己提出的規制路徑是否能夠在非正式金融活動(dòng)中得到完全驗證,然而,對于源自于民間的非正式金融,筆者能夠確定的是全文是基于大量實(shí)地調研收集的資料所進(jìn)行的思考與寫(xiě)作,而且會(huì )繼續這一本土化的“草根學(xué)問(wèn)”。
五、論文提綱
目錄
導言
一、問(wèn)題的提出
二、選題意義
三、非正式金融研究文獻述評
四、研究思路與方法
第一章非正式金融及其法律規制的理論基礎分析
第一節非正式金融內涵與外延的界定
一、非正式金融概念的厘清
二、非正式金融類(lèi)型的界定
三、非正式金融的特性分析
第二節非正式金融生成邏輯分析
一、二元金融結構與政府“父愛(ài)主義”
二、非正式金融:金融抑制政策使然
三、非正式金融:制度動(dòng)因
四、非正式金融:交易成本分析
五、非正式金融:有利于競爭政策優(yōu)化
六、非正式金融:個(gè)人與企業(yè)的選擇
第三節非正式金融法律規制的理論基礎分析
一、政治學(xué)基礎:公共利益理論
二、經(jīng)濟學(xué)基礎:金融脆弱性理論
三、法經(jīng)濟學(xué)基礎:法律制度的普適性準則和制度的供給需求關(guān)系.
本章小結
第二章非正式金融法律規制的現實(shí)需求--我國非正式金融法律
規制的發(fā)展歷程及其問(wèn)題
第一節我國非正式金融法律規制的發(fā)展歷程
一、1949-1978年:從提倡私人借貸到絕對禁止
二、1978年-1995年:適度寬松,但仍對非正式金融進(jìn)行抑制的時(shí)期76
三、1995-20xx年:非正式金融的嚴格管制期
四、20xx-2010年:雖有限制但法律開(kāi)始松動(dòng)
五、20xx年至今:進(jìn)一步放寬非正式金融管制
第二節我國非正式金融法律規制的現狀
一、非正式金融的法律地位
二、對非正式金融采取的管制措施與管制主體
三、非正式金融的法律責任
第三節我國非正式金融現有法律規制的缺陷
一、管制強度高、績(jì)效低
二、金融管制理念的偏差
三、非正式金融法律規制體系的不健全
本章小結
第三章境外非正式金融發(fā)展與法律規制實(shí)踐及其啟示
第一節發(fā)達國家非正式金融發(fā)展、法律規制實(shí)踐及其啟示
一、美國非正式金融向正式金融的成功轉型:社區銀行
二、充分尊重合作制本色的合作金融法制典范:德國
三、日本輪轉基金組織的成功轉型:無(wú)盡→聯(lián)合股份公司→互助銀行→一般性商業(yè)銀行
第二節發(fā)展中國家(或地區)非正式金融的法律規制實(shí)踐與啟示
一、撒哈拉以南非洲國家的金融自由化改革--小額信貸機構的發(fā)展
二、小型銀行典范:孟加拉格萊珉銀行
三、強制替代的代表:20世紀50年代的印度、泰國
四、契約治理的典范:臺灣
本章小結
第四章我國非正式金融法律規制的構想
第一節非正式金融法律規制理念之重樹(shù)
一、效率:非正式金融的私人契約治理機制的有效利用
二、自由:賦予公民、企業(yè)融資自由權,即民間自治權的發(fā)揮
三、公平:公平信貸權理念的樹(shù)立
四、安全:適度監管
五、合作:正式規范與民間規范的彌合、非正式金融與正規金融的聯(lián)結
第二節我國非正式金融的契約治理
一、契約自由與契約治理
二、非正式金融契約治理機制現狀
三、非正式金融契約的法律治理機制對私人治理機制的彌補與矯正
第三節非正式金融監管邊界的分析
一、監管理論述評
二、非正式金融監管邊界設定中的主要假設條件分析
三、非正式金融監管成本分析
四、非正式金融監管的供給強度邊界及其影響因素分析
五、非正式金融監管的需求邊界分析
第四節我國非正式金融監管制度設計
一、非正式金融監管模式的選
二、監管權限的設定
三、我國非正式金融監管制度的具體設計
第五章司法介入非正式金融的路徑分析
第一節司法介入非正式金融的必要性分析
一、各地民間借貸糾紛、非法集資案件持續走高
二、現行有關(guān)非正式金融法律規制制度的粗疏與滯后
三、監管有效與無(wú)效論下的司法介入
第二節司法介入非正式金融的路徑選擇--以“先行先試”和司法能動(dòng)性為視角
一、地方司法“試錯“的可能性
二、能動(dòng)性下的地方司法
三、地方司法與地方行政的良性互動(dòng)及司法能動(dòng)性對立法革新的推動(dòng)
第三節地方司法“試錯”邊界分析
一、地方司法“先行先試權”的授權合法性
二、地方司法“試錯”主體的限定與時(shí)間、范圍的限制及監督救濟
三、司法的能動(dòng)性不能取代立法
四、司法介入非正式金融應注意的問(wèn)題
本章小結
結語(yǔ)
參考文獻
一、選題的目的、意義及國內外研究動(dòng)態(tài)
(一)研究目的與意義
1、研究目的
近年來(lái),隨著(zhù)城市建設的加快,流動(dòng)人口大量增多。隨著(zhù)人口流動(dòng)所帶來(lái)的許多社會(huì )問(wèn)題,尤其是流動(dòng)人口子女受教育問(wèn)題顯得尤為突出。本文在研究了眾多學(xué)者關(guān)于流動(dòng)人口子女受教育權益法律保障的文獻的基礎上,首先對流動(dòng)人口及受教育權的相關(guān)概念作了界定,并分析了我國流動(dòng)人口子女受教育現狀,得出完善受教育權益保障迫在眉睫。其次,分析了我國在流動(dòng)人口子女受教育權益法律保障的建設成就及法律保障存在的漏洞或不足。再次,根據問(wèn)題結合原因并借鑒國外經(jīng)驗對我國流動(dòng)人口子女受教育權益法律保障提出建議。
2、研究意義
我國的流動(dòng)人口是 20 世紀 80 年代中葉出現的,是在改革開(kāi)放的國家政策背景下產(chǎn)生的一種特有現象。流動(dòng)人口尤其是流動(dòng)民工群體是我國經(jīng)濟、社會(huì )轉型時(shí)期必然出現的特殊群體,也是我國現代化過(guò)程中必然要面對的一個(gè)問(wèn)題。本文主要從我國流動(dòng)人口子女受教育權益保障現狀分析出發(fā),探究目前造成流動(dòng)人口子女受教育權益缺損的原因,有利于明確我國當前面臨的保障困境,探討解決流動(dòng)人口子女受教育權益問(wèn)題的對策,促進(jìn)受教育權益問(wèn)題的解決。有助于保障流動(dòng)人口子女受教育權益,實(shí)現教育和社會(huì )的公平,并對維護我國社會(huì )的安定團結及推動(dòng)城市建設和發(fā)展起到一定作用。
(二)國內外研究動(dòng)態(tài)
1、國內研究動(dòng)態(tài)
隨著(zhù)城市建設的加快,農民工大軍逐漸成為城市建設的主力,大批農民工涌入城市,農民工子女的受教育權問(wèn)題越來(lái)越成為社會(huì )關(guān)注的熱點(diǎn)。以下是我國學(xué)者的主要觀(guān)點(diǎn):
陳信勇,藍鄧駿在《流動(dòng)人口子女平等受教育權的應然與實(shí)然》一文指出當前流動(dòng)人口子女權益缺損主要有幾點(diǎn)表現:
1.入學(xué)條件遭受不公正對待。許多地區的流動(dòng)人口子女入學(xué)需要很多證明才能申請就讀公辦學(xué)校。雖然國家已經(jīng)取消借讀費,但是還有很多公辦學(xué)校巧立名目征收類(lèi)似于借讀費的歧視性費用。
2.難以平等享有教育資源。我國基礎教育財政性經(jīng)費投入嚴重不足及教育資源地區分布不均造成流動(dòng)人口子女與優(yōu)質(zhì)教育無(wú)緣。
3.民工子女學(xué)校成為歧視源頭,并且遭遇義務(wù)教育根本價(jià)值強烈沖突。
4.由于流動(dòng)人口的工作、居住的流動(dòng)性使得子女學(xué)習過(guò)程不穩定從而導致教育質(zhì)量下降。
李業(yè)春在《進(jìn)城農民工子女受義務(wù)教育權法律保障機制研究》一文指出:
1.輟學(xué)和超齡上學(xué)現象嚴重。
2.多數流動(dòng)人口子女只能就讀農民工子女簡(jiǎn)易學(xué)校,學(xué)習條件特別簡(jiǎn)陋。
3.流動(dòng)人口子女易產(chǎn)生不健康心理狀態(tài),影響對社會(huì )的認知,很難產(chǎn)生對社會(huì )的認同。
鹿文卿在《農民工隨遷子女受教育保障研究》一文認為受教育權有缺損體現在受教育待遇上的多個(gè)不平等。
1.教育經(jīng)費不足,根據國務(wù)院規定流動(dòng)人口子女教育經(jīng)費的供給以流入地政府為主,流入地政府的財政直接影響到受教育權的實(shí)現。
2.教育及教學(xué)設施匱乏,多數農民工子弟學(xué)校辦學(xué)條件簡(jiǎn)陋,師資力量缺乏并且存在安全隱患。
3.參加教育及教學(xué)活動(dòng)的不平等,流動(dòng)人口子女容易受到老師和同學(xué)的歧視而無(wú)法正常參加某些教學(xué)活動(dòng)。
顧益民,張慧潔在《行政法語(yǔ)境下的流動(dòng)人口受教育權保障》中通過(guò)行政法視野分析認為造成受教育權益缺損原因有:
1.縣市等基層行政單位所承擔的教育財政壓力和行政責任與其政治經(jīng)濟和法律地位不成比例,負擔沉重。
2.缺乏有限的行政監督行為和系統性的行政責任追究機制。教育行政責任人往往是基層縣市級的教育管理者,責任追究中裁量空間過(guò)寬。
鄔雪紅,姜國平在《論我國流動(dòng)兒童受義務(wù)教育權的司法保護》中詳細分析了司法保護的諸多缺陷影響流動(dòng)人口子女受教育權益問(wèn)題的解決。
1.憲法不能進(jìn)入普通司法程序作為法院判案的依據,不能通過(guò)憲法予以救濟。、
2.尚未建立憲法訴訟制度,有時(shí)只能通過(guò)民事訴訟的替代方式對受教育權予以保障。我國民事法律中沒(méi)有對受教育權予以明確規定,民法理論上也沒(méi)有關(guān)于受教育權的概念。
3.受教育權也很難通過(guò)行政訴訟救濟。
行政訴訟的受案范圍限于侵犯公民人身權和財產(chǎn)權的行政行為,侵犯公民受教育權的行政行為不屬于行政訴訟受案范圍,而且只有當行政主體的具體行政行為侵犯了特定相對人的受教育權時(shí),行政相對人方可提起行政訴訟。
鄭 風(fēng),李 娜在《論流動(dòng)人口子女受教育權法律保障的完善》中分析了法律保障的不足,認為:
1我國對公民受教育權實(shí)現的程序性規定較少。
2. 法律體系存在內在矛盾并且與現實(shí)制度的不配套使受教育權利得不到實(shí)現。
3. 在教育法體系中,有關(guān)保障受教育權的部分比較單薄,對侵犯受教育權所負責任主體、法律責任、法律救濟途徑的規定還比較模糊。
顧倩在《論農民工子女受教育權的保障》中認為需要擴展法律保障范圍以及完善司法救濟制度。
1修改部分法規如《流動(dòng)兒童少年就學(xué)暫行辦法》并制定一部切實(shí)保護農民工子女受教育權的《農民工子女受教育法》。
2.增加行政訴訟救濟途徑并確立民事訴訟賠償制度,當農民工子女平等受教育權受到除行政機關(guān)和公立學(xué)校以外的平等民事主體侵犯時(shí),應當追究侵權者的民事責任,認為應該建立憲法訴訟保障制度。
李業(yè)春在《進(jìn)城農民工子女受教育權法律保障機制研究》一文認為應該改革現行戶(hù)籍管理制度。制定《義務(wù)教育經(jīng)費法》,保證教育經(jīng)費的合理、足額的投入與使用。制定一部切實(shí)保護農民工子女受義務(wù)教育權的《農民工子女教育法》并完善《義務(wù)教育法》。
鹿文卿在《農民工隨遷子女受教育保障研究》一文提出可以可以采用公益訴訟的救濟方式,公民、社會(huì )團體及國家機關(guān)都可以作為原告,以“行政不作為”為訴因,以侵犯受教育權的主體為被告向法院提出訴訟請求。流動(dòng)人口子女作為一個(gè)社會(huì )階層,屬于弱勢群體,當個(gè)人訴求利益遇到困難時(shí),國家應當提供一種公益訴訟以實(shí)現他們的訴求,維護他們的權利。
陳思琦在《農民工子女受教育權探析》中提出應該加強教育法規的可操作性并且制定《教育經(jīng)費法》規范教育財政投入。增加中央財政對教育經(jīng)費的總體投入及對義務(wù)教育的投入,完善各種教育經(jīng)費監督機制,明確違反教育經(jīng)費法的法律責任。逐步擴大對行政訴訟法中作為保護范圍的“合法權益”的解釋",放寬行政訴訟的受案范圍。
2、國外研究動(dòng)態(tài)
1944年英國政府頒布了《1944 年教育法案》,明令廢除學(xué)校教育中的雙軌制,確立人人享有最低限度的平等受教育福利權。20 世紀 60 年代以來(lái),教育平等的立法理念得到進(jìn)一步的重視。1967 年的《兒童和他們的小學(xué)》強調政府更加關(guān)注教育機會(huì )和社會(huì )協(xié)調,減少社會(huì )階層之間的屏障,通過(guò)國家干預,突破因社會(huì )經(jīng)濟障礙而陷入貧困的兒童無(wú)法擺脫困境的惡性循環(huán),對于那些處于“教育優(yōu)先區”的貧困與處境不利兒童給予額外的教育資源。20世紀90年代以來(lái),英國政府制定了一系列新的教育政策,推進(jìn)教育民主化,確保不會(huì )有人因貧窮等問(wèn)題而喪失接受包括高等教育在內的受教育權,20xx 年頒布的《兒童法案》,采用法律的形式保障兒童權利,包括衛生權利和平等受教育權等。
美國的“教育券”計劃。美國一些地處經(jīng)濟發(fā)達地區、條件比較優(yōu)越、歷史比較悠久、牌子比較響亮且又有政府保障的學(xué)校,反而不如一些私立學(xué)校和條件不利學(xué)校更具創(chuàng )新精神。為了實(shí)現公平競爭,在更深層次上實(shí)現學(xué)校均衡發(fā)展,在部分地區采取了諸如“自由擇?!焙汀敖逃钡戎贫?,把國家的人均教育經(jīng)費以“教育券”的形式發(fā)給學(xué)生家長(cháng),由他們自由選擇自己信任的學(xué)校,達到學(xué)校在競爭中的均衡。
美國的特許學(xué)校運行辦法。學(xué)校要和教育管理部門(mén)簽訂一個(gè)合同,學(xué)校要對學(xué)生承擔責任,公共管理部分就把本地的學(xué)生經(jīng)費給該學(xué)校。根據特許學(xué)校法,民間也可以興辦,民間興辦的學(xué)??梢詮膰耀@得公共經(jīng)費。特許學(xué)校被認為是公辦學(xué)校,不得收取學(xué)費,也不得用任何理由拒絕一個(gè)在該學(xué)區的申請者。
二、主要研究?jì)热?、?chuàng )新之處
(一)主要研究?jì)热?/p>
隨著(zhù)城市化的進(jìn)程加快,流動(dòng)人口子女受教育權益保障問(wèn)題日益突出。本文主要研究流動(dòng)人口子女受教育權益法律保障問(wèn)題。首先通過(guò)分析眾多學(xué)者關(guān)于流動(dòng)人口子女受教育權益法律保障制度建設的文獻的基礎上,對流動(dòng)人口子女受教育權的相關(guān)概念作了界定,并分析了保障流動(dòng)人口子女受教育權益的重大意義。其次,闡述了我國流動(dòng)人口子女受教育權益保障的歷史進(jìn)步及其如今面臨的困境,概括了我國近年來(lái)在法律在政策對解決流動(dòng)人口子女受教育權益問(wèn)題做出的努力,并通過(guò)調查得出目前存在的主要問(wèn)題。再次,從法律保障、政策、學(xué)校、家庭和自身因素分別分析了流動(dòng)人口子女受教育權益難實(shí)現的原因,進(jìn)而就完善其憲法、民事、行政法律保障提出對策和設想。
(二)創(chuàng )新之處
研究?jì)热莸膭?chuàng )新:當前,學(xué)術(shù)界對流動(dòng)人口子女受教育權益保障制度從社會(huì )學(xué)、教育學(xué)等角度研究相對較多,從法律角度研究的比較少。而我國的流動(dòng)人口子女受教育權的法律保障制度存在諸多不足。本文在研究?jì)热萆暇蛷倪@一角度進(jìn)行研究。
一、論文題目:離婚損害陪償制度
二、選題目的與意義
處在社會(huì )變革的今天,整個(gè)社會(huì )結構的發(fā)展呈現出多元化、多角化的趨勢,中國近二十年的改革歷程使整個(gè)社會(huì )經(jīng)歷了一系列的社會(huì )轉型、制度轉型、結構轉型等觀(guān)念與行為沿革與變化,做為社會(huì )單元細胞的家庭單位,其婚姻架構的均衡是構成維系整個(gè)社會(huì )和諧發(fā)展的基石,而在現實(shí)的生活中我們不難發(fā)現夫妻作為婚姻家庭中最主要的主體,時(shí)常有重婚、實(shí)施家庭暴力、有配偶者與他人同居、虐待、遺棄家庭成員等一系列破壞婚姻家庭的情形出現,使夫妻矛盾不斷升級、惡化從而走向婚姻的盡頭。雖然我國《婚姻法》規定了夫妻一方的重大過(guò)錯致使婚姻關(guān)系破裂的,過(guò)錯方應對無(wú)過(guò)錯方予以賠償,體現了法律維護正義、懲罰過(guò)錯方、保護無(wú)過(guò)錯方的功效,使婚姻當事人的合法權益得到了明確有效的法律保護;但在司法實(shí)踐中,離婚損害賠償制度仍然存在賠償義務(wù)主體過(guò)于狹窄、訴訟過(guò)程中舉證難、訴訟時(shí)效難以認定等諸多不足;該制度的不健全已經(jīng)危及到了婚姻當事人的合法權益,已引起了全社會(huì )的廣泛關(guān)注;它的完善勢必成為我們整個(gè)國家的社會(huì )問(wèn)題,因此本文研究是有實(shí)際的目的和意義的。
三.論文的主要內容與框架結構
進(jìn)入21世紀以來(lái),我國家庭婚姻關(guān)系的破裂現象呈上升趨勢,并引起了社會(huì )各界的廣泛關(guān)注與重視。XX年4月28日,第九屆全國人大常委會(huì )通過(guò)并實(shí)施新《中華人民共和國婚姻法》,在此次婚姻法修改中,將離婚制度作為焦點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行了補充和完善,使此次修正案較原來(lái)婚姻法更具有科學(xué)性、實(shí)用性和可操作性,但是我國的離婚損害賠償制度在立法上仍然存在諸多不足,在實(shí)踐中也存在著(zhù)很多問(wèn)題,離婚損害賠償制度的完善已經(jīng)成為當今社會(huì )理論研究的必需和司法實(shí)踐的難題。本文結合學(xué)術(shù)界關(guān)于離婚損害賠償制度的最新研究,對離婚損害賠償的不足及完善措施進(jìn)行分析與探討,并提出了自己的一些看法和建議。
本文賠償的框架結構為:
(一)、離婚損害賠償的概念和性質(zhì)
(二)、離婚損害賠償的構成要件
(三)、離婚損害賠償的范圍及賠償情形。
(四)、離婚損害賠償制度在法律適用中存在的問(wèn)題
1、賠償義務(wù)主體過(guò)于狹窄
2、訴訟時(shí)效難以認定問(wèn)題
3、訴訟中舉證較為困難
4、賠償標準沒(méi)有明確的規定
(五)、離婚損害賠償制度的立法建議
1、離婚損害賠償制度的完善
2、離婚損害賠償制度的構建
四、研究方法與材料情況
(一)、研究方法:
1.、參考與該制度有關(guān)的書(shū)籍并認真閱讀;
2.、對有相關(guān)經(jīng)歷的當事人進(jìn)行現場(chǎng)調研;同時(shí),對過(guò)去的一些關(guān)于離婚損害賠償的精典案例進(jìn)行深入研究與探討;
3.、向權威專(zhuān)家及學(xué)術(shù)界人士請教;
4、針對該課題總結自己的觀(guān)點(diǎn);
5、綜述
(二)、參考文獻資料:
1、《中華人民共和國婚姻法》、
2、《中華人民共和國民法通則》
3、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》、
4、楊大文主編《婚姻法學(xué)》(中國政法大學(xué)出版社,1995年第三版)載《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》;
5、《關(guān)于審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問(wèn)題的若干處理意見(jiàn)》
6、《中華民國民法親屬編》
一、論文題目
非正式金融法律規制研究
二、選題意義的研究
作為一種提供資金融通服務(wù)的金融形式,對其加以法律規制,既是現實(shí)問(wèn)題,也是理論問(wèn)題。30余年改革開(kāi)放,非正式金融支持了中國民營(yíng)經(jīng)濟的大力發(fā)展,緩解了農村地區資金的極度匱乏現象,有力地推動(dòng)了我國的經(jīng)濟增長(cháng)。然則,長(cháng)期以來(lái),非正式金融在中國是個(gè)頗有爭議的議題。一方面,作為誘致性制度變遷的結果,其內生性推動(dòng)了中國民營(yíng)經(jīng)濟的發(fā)展,間接地推動(dòng)了中國經(jīng)濟的快速發(fā)展;另一方面,長(cháng)期體制外循環(huán)對社會(huì )經(jīng)濟造成一定負面影響,影響了國家宏觀(guān)經(jīng)濟調控政策的制定與實(shí)施,甚至對正常的金融秩序造成影響。為此,我國政府對于非正式金融的“管制”是較嚴苛的,但效果并不明顯。
金融危機之后,全球經(jīng)濟低迷,歐債危機持續不斷,中國實(shí)體經(jīng)濟遭遇挫折、國內通脹壓力不減、股市樓市財富效應暗淡的情況下,大量民間資金流向民間借貸行業(yè)有其必然性,借助民間借貸渠道,眾多求貸無(wú)門(mén)的中小企業(yè)獲得了寶貴的資金“輸血”。但在實(shí)體經(jīng)濟盈利低下的情況下,巨額高息的民間借貸,無(wú)疑是“一劑飲鴆止渴的毒藥”,浙江“跑路”潮恐是最好的實(shí)證。民間借貸如果演化為純粹的資金炒作,沒(méi)有實(shí)體經(jīng)濟做支撐,那只能是擊鼓傳花的游戲,風(fēng)險終會(huì )爆發(fā)。面對如此現狀,正視非正式金融成為必然,對其進(jìn)行必要的法律規制是當務(wù)之急,近年來(lái)中央乃至地方相繼對民間借貸這種非正式金融形式及其組織進(jìn)行規范正是現實(shí)所迫,但就法律規范本身而言,目前對于非正式金融的規范位階過(guò)低,多集中于部門(mén)規章與司法解釋?zhuān)@并不能解決中國面臨的民間融資問(wèn)題。
本文通過(guò)分析非正式金融法律規制的必要性、比較發(fā)達國家與發(fā)展中國家有關(guān)非正式金融法律規制實(shí)踐,提出中國非正式金融契約治理與監管并行的規制路徑,通過(guò)監管邊界的設定,具體設計中國非正式金融的法律規制,以希將非正式金融的風(fēng)險控制在一個(gè)可承受范圍內,并借此發(fā)揮其對經(jīng)濟發(fā)展的促進(jìn)作用。本文的理論意義在于變消極事后“管制”為積極“法律規制”和變“堵”為“疏”的理念以及監管邊界設定的思路,全文貫穿著(zhù)對非正式金融的寬容思想。文章創(chuàng )新之處在于將非正式金融的契約治理機制與適度監管結合起來(lái),設定監管邊界。
同時(shí)將司法系統長(cháng)期以來(lái)在非正式金融發(fā)展中所起的作用加以疏理,對于浙江省通過(guò)司法“試錯”來(lái)反應非正式金融的創(chuàng )新進(jìn)行了深入分析,從而為司法介入非正式金融提供了路徑依賴(lài),即便是在現有非正式金融立法環(huán)境不變的情況下,通過(guò)地方司法的改革來(lái)適應非正式金融不斷創(chuàng )新的路徑也是可行的;司法可以第一位次的解決非正式金融糾紛,如民間借貸糾紛等。全文貫穿著(zhù)實(shí)證分析方法,并在第四章中就契約治理機制的論述過(guò)程中,對于各種具體非正式金融行為的法律規制進(jìn)行了具體論述,同時(shí)對于非正式金融的監管制度進(jìn)行了初步構建。非正式金融的研究不僅對于中小企業(yè)融資、民間資本的投資渠道具有一定現實(shí)意義,同時(shí)對于中國金融法律制度的完善也具有一定意義,彌補了法學(xué)領(lǐng)域對于非正式金融法律規制系統研究的不足。
三、課題的基本內容
30余年改革開(kāi)放,中國經(jīng)濟增長(cháng)速度創(chuàng )造了世界經(jīng)濟史奇跡,其中民營(yíng)經(jīng)濟對其做出了不可磨滅的貢獻。然則,民營(yíng)經(jīng)濟對社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展做出的貢獻并不足以說(shuō)明其在正規金融體系中的地位,其中企業(yè)數量占比為99%的中小企業(yè),占GDP比重為55.16%,占全國新增產(chǎn)值比重為74.17%,占社會(huì )銷(xiāo)售額比重為58.19%,占稅收比重為46.12%,占出口總額比重為62.13%,占城鎮就業(yè)崗位比重為75%左右。
但只有極小數的中小企業(yè)可以從正規銀行類(lèi)金融機構獲取所需資金,如同KelleeS.Tsai所言,中國經(jīng)濟中最有活力的部分卻缺失正規信貸,民營(yíng)企業(yè)并沒(méi)有直接受益于國有銀行的信貸配置。同時(shí),證券市場(chǎng)的門(mén)檻又將絕大多數中小企業(yè)拒之門(mén)外,在無(wú)法從正規金融系統融入資金的情況下,多數中小企業(yè)在創(chuàng )業(yè)初期、產(chǎn)能擴張期或者經(jīng)濟不景氣的情況下,選擇了非正式金融。
與此同時(shí),中國廣大農村出現了資金逆向流出現象,農村信用社及郵政儲蓄銀行等金融機構從農村吸收的存款,不斷地輸入到城市,如果農村信用社全部改制成商業(yè)銀行,成為與大型商業(yè)銀行類(lèi)似的運營(yíng)模式,可能會(huì )隨著(zhù)大型商業(yè)銀行在農村的萎縮而逐漸縮容。面對此格局,在農村長(cháng)期的金融體系中,非正式金融發(fā)揮了重要的不可替代的作用。對民營(yíng)經(jīng)濟和農村經(jīng)濟發(fā)展起到推動(dòng)作用的非正式金融,又如何陷入風(fēng)波之中?非正式金融是否比正規金融體系更加脆弱,更易引發(fā)系統性風(fēng)險,否則政府何以將絕大多數非正式金融視為非法,予以取締而快之?基于一系列疑惑以及近年來(lái)民間借貸風(fēng)波的發(fā)生,本文試圖對非正式金融的法律規制問(wèn)題進(jìn)行深入分析,對中國現有非正式金融法律規范進(jìn)行疏理,并采取歷史、經(jīng)濟、比較以及實(shí)證的分析方式探究我國非正式金融法律規制的現狀,及我國民間借貸糾紛大規模發(fā)生、非法集資手段不斷推陳出新、非金融企業(yè)間借貸不斷地變相發(fā)展的制度動(dòng)因,同時(shí)通過(guò)對境外有關(guān)非正式金融法律規制的實(shí)踐經(jīng)驗進(jìn)行疏理與比較,最終對我國非正式金融的法律規制路徑進(jìn)行思考?;谶@一思路,全文的研究分為五章層層展開(kāi)。
第一章是全文的理論根基,從非正式金融內涵與外延的界定著(zhù)手,通過(guò)非正式金融生成邏輯的多維分析以及非正式金融法律規制的理論基礎分析,為后文的法律規制確定理論基石。有關(guān)非正式金融內涵的界定是仁者見(jiàn)仁,但關(guān)鍵在于其是否受到監管、是否納入政府金融監管體系,處于金融監管體系之外的各種金融組織及各種資金融通活動(dòng)統稱(chēng)為非正式金融。換言之,非正式金融是指不受政府對于資本金、儲備金和流動(dòng)性、存貸利率限制、強制性信貸目標以及審計報告等要求約束的金融組織和金融活動(dòng)的總和?;谶@一內涵的界定,非正式金融區別于民營(yíng)金融、非法金融等,同時(shí)具體的非正式金融活動(dòng)包括民間借貸、企業(yè)內部集資、非金融企業(yè)間借貸(文章并不贊成將其排除在民間借貸范圍之外)、通過(guò)私人錢(qián)莊與合會(huì )進(jìn)行的金融活動(dòng)、錢(qián)中與銀背等中介組織進(jìn)行的金融活動(dòng)、P2P網(wǎng)絡(luò )信貸以及各類(lèi)非法集資行為、影子銀行的行為等等,只要滿(mǎn)足其內涵均可以確定為非正式金融范疇。
對于非正式金融的生成邏輯,文章從二元金融結構與政府的“父愛(ài)主義”入手提出非正式金融在當代中國生成的特殊環(huán)境,并且對于我國長(cháng)期存在的金融抑制政策加以分析,同時(shí)對非正式金融生成的制度動(dòng)因進(jìn)行深入闡述,非正式金融的變遷作為一種誘致性制度變遷的結果,更是地方政府、中央金融權威機構與非正式金融參與者三方之間博弈的一種金融制度創(chuàng )新,最后通過(guò)經(jīng)濟學(xué)上交易成本理論的分析為非正式金融的存在與發(fā)展提供進(jìn)一步的經(jīng)濟學(xué)基礎。文章一方面強調非正式金融生成的邏輯機理,另一方面對非正式金融長(cháng)期隱蔽運營(yíng)所造成的社會(huì )問(wèn)題以及金融本身的脆弱性進(jìn)行論證,從而為非正式金融的法律規制提供基石。
依照明斯基的金融脆弱性理論,一旦不具備償還債務(wù)能力的組織或者個(gè)人,只是通過(guò)不斷舉借新債償還舊債時(shí),隨著(zhù)這種非正式金融主體的增加,非正式金融將處于不穩定狀態(tài),即極易發(fā)生危機,而溫州民間借貸風(fēng)波的發(fā)生即有此等因素的作用。與此同時(shí),金融市場(chǎng)所存在的信息不對稱(chēng)性、外部性及壟斷問(wèn)題,通過(guò)政府公權力的介入,初步是可以解決的,但其不可避免地會(huì )產(chǎn)生一些監管被俘獲的問(wèn)題,故而如何將這種公權力的介入控制在一定邊界內,即對非正式金融的監管控制在必要的范圍內,進(jìn)行適度地監管成為各界所關(guān)注的問(wèn)題。作為外在制度的金融法律制度,是否具有普適性、是否與內生演化而來(lái)的規則互補、金融法律制度的供給是否滿(mǎn)足社會(huì )需求,這一系列問(wèn)題亦成為非正式金融法律規制的必要前提。
第二章就非正式金融法律規制現狀加以闡釋。通過(guò)溫州民間借貸風(fēng)波的簡(jiǎn)要論述,引出中國非正式金融法律規制的發(fā)展歷程,此后對非正式金融法律規制的現狀進(jìn)行深入分析,從而尋找出如此管制強度之下,民間借貸糾紛泛濫、非法集資行為范圍不斷擴張的制度原因,進(jìn)而為變非正式金融“管制”為“法律規制”提供法律制度上的現實(shí)原因,也為后文“契約治理”與適度監管的規制路徑的提出提供法律制度基礎。
一國的金融法律制度一般都會(huì )基于金融穩定、安全的考量,從當時(shí)的社會(huì )經(jīng)濟背景出發(fā),確定具體的金融法律制度。為此,從1949年至今,我國對于非正式金融的法律態(tài)度前后有所變化,從建國初期的提倡私人借貸到此后一段時(shí)間的絕對禁止,形成了非正式金融一度基本消失的狀態(tài)。對于當時(shí)的政治經(jīng)濟環(huán)境而言,通過(guò)市場(chǎng)機制來(lái)實(shí)現經(jīng)濟趕超目標基本是不可能的,計劃經(jīng)濟也就成為當時(shí)恢復經(jīng)濟的首要選擇,這種強制性積累機制適應了社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展的現實(shí)需求。
然而在改革開(kāi)放之后,民營(yíng)經(jīng)濟迅速發(fā)展起來(lái),政府對非正式金融的管制也有所松動(dòng),故而得到前所未有的發(fā)展。然而,20世紀90年代初的投資過(guò)熱現象,以及諸如沈太福、鄧斌事件的發(fā)生,和1993年-1995年期間大量金融法律法規相繼出臺,又適逢1997年亞洲金融危機的發(fā)生,促成了新一輪金融嚴管政策。故而,在20世紀90年逐步形成了行政取締與刑事制裁非法集資行為的規制模式,各種非正式金融組織亦成為非法金融組織。20xx年,相關(guān)法律制度開(kāi)始松動(dòng),中央對于非公有制經(jīng)濟發(fā)展提出36條,同時(shí)促進(jìn)了民間資本向金融領(lǐng)域的發(fā)展,而20xx年有關(guān)民間資本36條的出臺,更是為民間資本進(jìn)入金融領(lǐng)域提供了決定性的法律基礎,從而對非正式金融的管制有所松動(dòng)。
現有規制非正式金融的法律規范多集中于金融行政法規、規章,以及最高人民法院的司法性文件,效力位階比較低,甚至與其他基本法律相抵觸。這種將民間借貸限制于自然人間、自然人與企業(yè)組織之間的借貸,排除非金融企業(yè)間借貸行為的規定,以及民間借貸利率四倍以上不受法律保護,同時(shí)又通過(guò)中國人民銀行的金融規章將其確定為“爆收益”行為,卻無(wú)相關(guān)法律責任的規定,等等一系列法律制度上的不完善,憱就了非正式金融管制的低績(jì)效。文章通過(guò)規范分析方法闡述了非正式金融現有法律規制的低績(jì)效與嚴管制的現狀,為第四章論述私人契約治理與適度監管路徑提供邏輯基礎。
第三章圍繞發(fā)達國家與發(fā)展中國家有關(guān)非正式金融法律規制實(shí)踐與經(jīng)驗,為后文的論證提供比較分析的基礎。本章分為兩部分,即發(fā)達國家,諸如美國、德國、日本等國有關(guān)非正式金融發(fā)展的經(jīng)驗,尤其是法律規制的經(jīng)驗,并且將對中國非正式金融發(fā)展的啟示融合于其中;發(fā)展中國家則以非洲撒哈拉以南國家小額信貸機構的發(fā)展經(jīng)驗、南非《國家信貸法》的規制實(shí)踐以及亞洲孟加拉格萊珉銀行的成功發(fā)展為例,為我國小型金融組織的發(fā)展提供參考。而南非《國家信貸法》的簡(jiǎn)要闡述為我國民間職業(yè)放貸人的規范提供了可資借鑒之處。無(wú)論是發(fā)達國家的美國、日本,抑或是發(fā)展中國家的非洲諸國,以及中國臺灣地區,對于非正式金融的法律規制,既重視非正式金融固有的契約治理模式,同時(shí)考慮差異化監管,并且非正式金融的進(jìn)一步發(fā)展離不開(kāi)法制的先行。
第四章圍繞非正式金融法律規制理念的重新樹(shù)立、契約治理與適度監管的論證展開(kāi)。金融監管強調安全、穩健、有效等理念,然而在非正式金融法律規制過(guò)程中,過(guò)分強調“管制”,造成自由與效率價(jià)值的忽視,甚至是公平的喪失,并不符合非正式金融規制現實(shí)需求,更不利于非正式金融的規范化健康運作,必須重新樹(shù)立理念價(jià)值,客觀(guān)地認識非正式金融與正規金融法律規制的區別。強調效率理念:非正式金融的私人契約治理機制的有效利用;自由理念:賦予公民、企業(yè)一定的融資自由權,即民間自治權的發(fā)揮;公平價(jià)值:公平信貸權理念的樹(shù)立;保障安全價(jià)值:需要適度監管;最終實(shí)現正式規范與非正式規范的"彌合、非正式金融與正規金融的聯(lián)結。
非正式金融之所以能夠長(cháng)期存在并得以發(fā)展,除了具有多維度的生存空間,在缺乏有效的法律機制保護情況下,其特有的私人治理機制發(fā)揮了重要作用。然而,無(wú)論是非正式金融的隱性擔保機制(緣約文化)、基于長(cháng)期合作與重復博弈形成的聲譽(yù)執行機制,抑或是團體貸款中的連帶責任(同行壓力),都是以社會(huì )資本和聲譽(yù)價(jià)值為基礎,其運作機理的關(guān)鍵在于交易者聲譽(yù)信息的傳遞,以及對不良聲譽(yù)懲罰的可置信性。但其受限于特定的社區范圍內,無(wú)法應對規?;\營(yíng),對于超出血緣、地緣、親緣關(guān)系的非正式金融,這種私人治理機制的效用不斷弱化。同時(shí),經(jīng)濟環(huán)境的復雜多變,信息不對稱(chēng)問(wèn)題、交易不確定性問(wèn)題依然會(huì )困擾非正式金融的正常發(fā)展,再加上長(cháng)期在法律體系之外運營(yíng),無(wú)法得到法律的保護,對于組織化程度較低的非正式金融而言,缺乏有效的風(fēng)控機制,這些都對非正式金融的可持續發(fā)展、投資者的利益保護不利,為此,需要來(lái)自于第三方的法律治理機制來(lái)彌補這些治理空隙,并矯正這些私人治理機制失效的領(lǐng)域。
法律治理機制對于私人治理機制的彌合,需要控制在一定范圍內,即政府公權力的介入,需要有一定的邊界,換言之,需要設定非正式金融監管供給與需求邊界,為非正式金融的私人治理與政府監管提供一個(gè)可行的平衡點(diǎn)。對于監管模式的選擇上,文中并不贊成在目前的中國實(shí)行自律性監管為主、政府監管為輔的監管模式,而是仍以政府監管為主,充分重視自律性監管及非正式金融領(lǐng)域存在的非正式制度。通過(guò)立法上一定程度地賦予非正式金融法律身份,從而為監管制度的具體構建提供法律基礎,否則市場(chǎng)準入、退出及交易活動(dòng)等監管制度的設計皆為惘然。
第五章探討司法對非正式金融的保障。尤其是在現有法律規定不加以改變的前提下,對于體制外運營(yíng)的非正式金融而言,在自身私人治理機制無(wú)法解決契約糾紛時(shí),或者已經(jīng)獲取一定的法律身份的前提下,發(fā)生糾紛,司法機制也是其最后的保障,同時(shí),司法能動(dòng)性是回應非正式金融創(chuàng )新的最可行路徑。司法介入非正式金融不僅有助于金融監管目標的實(shí)現、解決非正式金融糾紛持續走高問(wèn)題,同時(shí)也可以彌合現有法律制度的粗疏與滯后性以及監管不足的現象。然則,完全依賴(lài)于司法規制并不是法律規制的應然之路,非正式金融陽(yáng)光化的發(fā)展,不僅需要尊重其自身固有的特性,更需要立法上予以承認其法律身份,并且需要行政監管部門(mén)的適時(shí)護航、司法部門(mén)的最后保障,即形成全方位的規制體系。
四、課題的重點(diǎn)和難點(diǎn)
“存在即為合理”,行文伊始,筆者提到非正式金融的廣泛存在是否合理的問(wèn)題,通過(guò)二元金融結構的分析、非正式金融生成的制度動(dòng)因分析,非正式金融作為一種誘致性制度變遷的結果,更是地方政府、中央金融監管機構與非正式金融參與者三者之間博弈的一種金融制度創(chuàng )新,也是經(jīng)濟學(xué)上交易成本理論作用使然,這一系列制度經(jīng)濟學(xué)的闡釋?zhuān)瑸樯钊敕治龇钦浇鹑趶V泛存在的正當性提供了依據。然而,非正式金融長(cháng)期以來(lái)隱蔽經(jīng)營(yíng),甚至是近些年的異化發(fā)展所引致的社會(huì )問(wèn)題同樣不可小覷。無(wú)論是從金融脆弱性角度、公共利益角度,抑或是法律制度的供給與需求角度而言,更或是中國現有非正式金融法律規制狀況而言,都需要對非正式金融加以進(jìn)一步規制,將其引入規范化發(fā)展之路。如何既考慮非正式金融固有的私人契約治理機制,又將法律、監管這些正式的治理機制融入其中,將二者完美的相結合,成為全文考慮的重心。
行文至此,本文已經(jīng)初步對非正式金融的法律規制路徑問(wèn)題做出回答,即非正式金融的私人契約治理機制+適度金融監管,伴隨以非正式金融法律規制理念的重樹(shù)、金融監管模式的設定以及司法介入非正式金融領(lǐng)域路徑的探析。具體而言,主要得出以下結論:
1.非正式金融作為一種內生自發(fā)性金融形式,具有多種存在的制度動(dòng)因,并不會(huì )因為政府的嚴厲打擊而減少,近年來(lái)民間借貸規模的不斷增長(cháng)、非法集資手段的不斷創(chuàng )新及其涉案金額與范圍的不斷膨脹、非金融企業(yè)間變相借貸形式的不斷推陳出新,已然說(shuō)明非正式金融的存在絕非是可以通過(guò)嚴刑峻罰來(lái)加以壓制的,適當地承認其合理性與正當性是規范非正式金融的必要前提。
2.以尊重非正式金融契約的私人治理機制為基礎的法律治理機制,進(jìn)行適度監管是其法律治理機制的關(guān)鍵,尤其是在非正式金融監管缺位、管制過(guò)多的情形下,依照適度監管的理念構建我國非正式金融監管體制是非正式金融法律規制的重要組成部分。對非正式金融監管供給與需求邊界加以設定,從而為金融行政監管部門(mén)介入到非正式金融領(lǐng)域提供邊界,進(jìn)行適度地監管。
3.進(jìn)行適度監管,并非是放松監管,而是正視非正式金融的特性,采取區別于正規金融監管的方式??紤]到監管主體的不同、市場(chǎng)自治程度、我國金融業(yè)監管傳統、非正式金融發(fā)展現狀等多方面因素,筆者認為,政府既要監管非正式金融,同時(shí)對相關(guān)監管者予以必要的限制,將政府行政監管與行業(yè)自律組織的自律性監管相結合。目前階段并不適宜以行業(yè)自律性監管為主的模式,畢竟中國的自律性傳統還不足以采取這種監管模式,非正式金融市場(chǎng)的行業(yè)自律組織仍處于起步階段,待其發(fā)展成熟,參與者的自律程度達到一定水平時(shí),可以考慮政府逐漸退出。為此,本階段需要建立以政府的監管為主、行業(yè)協(xié)會(huì )的自律監管為紐帶、非正式金融參與者的內控為基礎、社會(huì )監督為補充的監管體系。
4.對于非正式金融監管的各種制度設計,其前提離不開(kāi)法律對非正式金融的適度承認。而現有非正式金融的立法規定極其不完備,對各種非正式金融組織的規定過(guò)于粗疏,在規制實(shí)踐中,司法機構發(fā)揮了更大的作用,法律規范也多以最高人民法院的司法性文件為主,這種法律規制現狀無(wú)法調整非正式金融異化發(fā)展的現實(shí)。為此,部分地區通過(guò)地方司法“試錯”的方式對非正式金融的不斷創(chuàng )新加以體現,例如浙江省的高級人民法院,甚至是溫州市中級人民法院,出臺了一系列領(lǐng)先于全國其他地區的司法性文件,作為處理非正式金融糾紛的規范性文件。但是對于這種先行先試,要有一定邊界的限制,需要處理好與立法、地方行政的關(guān)系。
綜上所述,對于非正式金融的法律規制,是一個(gè)綜合規制的體系,既需要立法的確認,同時(shí)需要行政監管部門(mén)的維護,以及司法部門(mén)的最后保障。從廣義上而言,應該是在尊重非正式金融固有特性與契約治理機制的基礎上,做到事前監測、事中監管、事后保障的全方位的非正式金融規制體系。
本文的研究尚有未盡事宜,譬如對非正式金融具體行為的規制論證,尤其是實(shí)證方法的運用,在文章中尚有所欠缺,雖則筆者在近兩年多時(shí)間里幾赴浙江省的溫州市、麗水市、寧波慈溪市,江蘇省的南通市、無(wú)錫市,山西省的臨汾市等地市,就民間借貸問(wèn)題進(jìn)行調研,但仍囿于調研范圍及深度,不能充分就文中相關(guān)觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行論證,也不能完全確定自己提出的規制路徑是否能夠在非正式金融活動(dòng)中得到完全驗證,然而,對于源自于民間的非正式金融,筆者能夠確定的是全文是基于大量實(shí)地調研收集的資料所進(jìn)行的思考與寫(xiě)作,而且會(huì )繼續這一本土化的“草根學(xué)問(wèn)”。
五、論文提綱
目錄
導言
一、問(wèn)題的提出
二、選題意義
三、非正式金融研究文獻述評
四、研究思路與方法
第一章非正式金融及其法律規制的理論基礎分析
第一節非正式金融內涵與外延的界定
一、非正式金融概念的厘清
二、非正式金融類(lèi)型的界定
三、非正式金融的特性分析
第二節非正式金融生成邏輯分析
一、二元金融結構與政府“父愛(ài)主義”
二、非正式金融:金融抑制政策使然
三、非正式金融:制度動(dòng)因
四、非正式金融:交易成本分析
五、非正式金融:有利于競爭政策優(yōu)化
六、非正式金融:個(gè)人與企業(yè)的選擇
第三節非正式金融法律規制的理論基礎分析
一、政治學(xué)基礎:公共利益理論
二、經(jīng)濟學(xué)基礎:金融脆弱性理論
三、法經(jīng)濟學(xué)基礎:法律制度的普適性準則和制度的供給需求關(guān)系.
本章小結
第二章非正式金融法律規制的現實(shí)需求--我國非正式金融法律
規制的發(fā)展歷程及其問(wèn)題
第一節我國非正式金融法律規制的發(fā)展歷程
一、1949-1978年:從提倡私人借貸到絕對禁止
二、1978年-1995年:適度寬松,但仍對非正式金融進(jìn)行抑制的時(shí)期76
三、1995-20xx年:非正式金融的嚴格管制期
四、20xx-2010年:雖有限制但法律開(kāi)始松動(dòng)
五、20xx年至今:進(jìn)一步放寬非正式金融管制
第二節我國非正式金融法律規制的現狀
一、非正式金融的法律地位
二、對非正式金融采取的管制措施與管制主體
三、非正式金融的法律責任
第三節我國非正式金融現有法律規制的缺陷
一、管制強度高、績(jì)效低
二、金融管制理念的偏差
三、非正式金融法律規制體系的不健全
本章小結
第三章境外非正式金融發(fā)展與法律規制實(shí)踐及其啟示
第一節發(fā)達國家非正式金融發(fā)展、法律規制實(shí)踐及其啟示
一、美國非正式金融向正式金融的成功轉型:社區銀行
二、充分尊重合作制本色的合作金融法制典范:德國
三、日本輪轉基金組織的成功轉型:無(wú)盡→聯(lián)合股份公司→互助銀行→一般性商業(yè)銀行
第二節發(fā)展中國家(或地區)非正式金融的法律規制實(shí)踐與啟示
一、撒哈拉以南非洲國家的金融自由化改革--小額信貸機構的發(fā)展
二、小型銀行典范:孟加拉格萊珉銀行
三、強制替代的代表:20世紀50年代的印度、泰國
四、契約治理的典范:臺灣
本章小結
第四章我國非正式金融法律規制的構想
第一節非正式金融法律規制理念之重樹(shù)
一、效率:非正式金融的私人契約治理機制的有效利用
二、自由:賦予公民、企業(yè)融資自由權,即民間自治權的發(fā)揮
三、公平:公平信貸權理念的樹(shù)立
四、安全:適度監管
五、合作:正式規范與民間規范的彌合、非正式金融與正規金融的聯(lián)結
第二節我國非正式金融的契約治理
一、契約自由與契約治理
二、非正式金融契約治理機制現狀
三、非正式金融契約的法律治理機制對私人治理機制的彌補與矯正
第三節非正式金融監管邊界的分析
一、監管理論述評
二、非正式金融監管邊界設定中的主要假設條件分析
三、非正式金融監管成本分析
四、非正式金融監管的供給強度邊界及其影響因素分析
五、非正式金融監管的需求邊界分析
第四節我國非正式金融監管制度設計
一、非正式金融監管模式的選
二、監管權限的設定
三、我國非正式金融監管制度的具體設計
第五章司法介入非正式金融的路徑分析
第一節司法介入非正式金融的必要性分析
一、各地民間借貸糾紛、非法集資案件持續走高
二、現行有關(guān)非正式金融法律規制制度的粗疏與滯后
三、監管有效與無(wú)效論下的司法介入
第二節司法介入非正式金融的路徑選擇--以“先行先試”和司法能動(dòng)性為視角
一、地方司法“試錯“的可能性
二、能動(dòng)性下的地方司法
三、地方司法與地方行政的良性互動(dòng)及司法能動(dòng)性對立法革新的推動(dòng)
第三節地方司法“試錯”邊界分析
一、地方司法“先行先試權”的授權合法性
二、地方司法“試錯”主體的限定與時(shí)間、范圍的限制及監督救濟
三、司法的能動(dòng)性不能取代立法
四、司法介入非正式金融應注意的問(wèn)題
本章小結
結語(yǔ)
參考文獻
題 目:商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)法律問(wèn)題研究
作 者:
年 級:
專(zhuān)業(yè)方向:經(jīng)濟法
指導教師:
論文類(lèi)型:專(zhuān)題研究
第一、選題的目的和意義
選題:商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)法律問(wèn)題研究
委托貸款是指由委托人提供資金,由貸款人(即受托人)根據委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監督使用并協(xié)助收回的貸款。貸款人(即受托人)只收取手續費,不承擔貸款風(fēng)險。委托貸款由于涉及委托人、貸款人與借款人等多方當事人和委托、借貸、擔保等多種法律關(guān)系,基于其關(guān)系的復雜性,理解并研究其中的各種法律關(guān)系,對正確處理當事人之間的糾紛、依法保護社會(huì )資金和金融機構的資金都具有非常重要的意義。
本文擬從委托貸款分類(lèi)、法律特征、法律關(guān)系的性質(zhì)等基礎理論入手,結合我國商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)的現狀以及存在的問(wèn)題,從法律制度、商業(yè)銀行、監管部門(mén)這三方面提出了一點(diǎn)建議,以完善委托貸款法律制度。
第二、本選題所涉及的法律規定綜述
根據查閱到的相關(guān)法律規定可看出,對委托貸款業(yè)務(wù)管理沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的法律規定,現行的主要依據是《貸款通則》的有關(guān)委托貸款的規定,但《貸款通則》的相關(guān)規定過(guò)于原則性,并不具有很強的操作性,特別是對于新發(fā)展起來(lái)的業(yè)務(wù)比如集合委托貸款很難實(shí)施有效的管理;我國關(guān)于委托貸款糾紛的處理依據散見(jiàn)于一些部門(mén)規章或司法解釋?zhuān)蓪哟屋^低,增加了金融機構辦理委托貸款業(yè)務(wù)的風(fēng)險。
第三、選題在國內外研究的現狀及你個(gè)人擬形成的新見(jiàn)解
根據筆者所搜集和整理的資料,涉及委托貸款的文章大多只是從某一方面對委托貸款進(jìn)行理論上的闡述,朱克鵬《關(guān)于商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)中的若干法律問(wèn)題》一文中,對委托貸款的法律關(guān)系進(jìn)行了分析,并指出了商業(yè)銀行開(kāi)展委托貸款業(yè)務(wù)應注意的法律問(wèn)題;仇京榮先生主要是從委托貸款合同的角度來(lái)闡述委托貸款各當事人的權利與義務(wù),以及當事人的訴訟地位;劉凌燕《淺析商業(yè)銀行企業(yè)委托貸款風(fēng)險》一文中從資金來(lái)源、資金用途、法律關(guān)系、商業(yè)銀行等各個(gè)角度探討了商業(yè)銀行開(kāi)展委托貸款業(yè)務(wù)的問(wèn)題與風(fēng)險,并從監管部門(mén)、商業(yè)銀行、法律層面提出來(lái)相應的對策;張學(xué)文在《委托貸款及其法律責任探究》一文中主要探討了委托貸款的法律責任承擔問(wèn)題,他認為應該依委托合同的一般原理并以違約損害的過(guò)錯歸責原則為基礎來(lái)確定委托貸款各方的責任。很少有文章對委托貸款進(jìn)行細致全面的研究。
本文擬形成的新見(jiàn)解為建議從法律層面明確委托貸款業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)是一種間接代理關(guān)系,所謂間接代理,是以自己的名義,為他人利益而為法律行為,使該法律行為的后果先對自己發(fā)生,再轉移于他人的行為。委托貸款行為完全符合間接代理的法律特征,明確委托貸款行為的性質(zhì),對于正確處理委托貸款糾紛意義是重大的。
第四、論文的結構、基本框架、主要論點(diǎn)、論據和研究方法等
1.課題研究的意義
擔保物權的競合,即幾個(gè)擔保物權發(fā)生沖突時(shí)的處理辦法,它是指同意標的物上存在同種類(lèi)或者不同種類(lèi)的擔保物權,何種擔保物權優(yōu)先實(shí)現?,F實(shí)生活中,擔保物權競合的情形時(shí)常發(fā)生,確立各擔保物權的效力有著(zhù)極其重要的社會(huì )意義。它能夠理清債權債務(wù)關(guān)系,明確各個(gè)債權人的法律地位和受償順序,從而快速有效地實(shí)現其債權,維護債權人的利益,最終使擔保物權的價(jià)值得以真正實(shí)現。
我國《擔保法》對解決擔保物權競合問(wèn)題并沒(méi)有系統而明確的規定,僅相關(guān)司法解釋對部分擔保物權競合予以規定,但其內容不盡系統和完善。20xx年3月,隨著(zhù)《中華人民共和國物權法》的頒布,擔保物權競合這一問(wèn)題在一定程度上得到了解決。然而,社會(huì )生活紛繁復雜,物權法不可能詳盡地規定各類(lèi)擔保物權競合的情形。各學(xué)者對物權法條文的理解不盡相同,加之物權法司法解釋尚未出臺,使得擔保物權競合問(wèn)題在現實(shí)生活中并沒(méi)有得到真正解決。因此,本文即就擔保物權競合進(jìn)行粗淺的探討,以此進(jìn)一步加強對我國擔保物權制度的認識。
2.課題的基本內容
本文首先簡(jiǎn)要介紹了擔保物權競合的概念及其基本理論。所謂擔保物權競合是指同意標的物上存在同種類(lèi)或者不同種類(lèi)的擔保物權,何種擔保物權優(yōu)先實(shí)現。擔保物權競合可分為同種擔保物權競合和異種擔保物權競合。
本文對擔保物權競合的常規處理原則和我國法律對于擔保物權競合的具體處理辦法也予以詳細介紹。其常規處理原則一般包括:設立在先原則、法定優(yōu)先原則等;
我國《擔保法司法解釋》和《物權法》則列舉部分競合情形,并規定了相關(guān)處理辦法。如《物權法》第一百九十九條規定“同一財產(chǎn)向兩個(gè)以上債權人抵押的,拍賣(mài)、變賣(mài)抵押財產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規定清償”這是對同種抵押權競合的規定。同時(shí),擔保法司法解釋對異種擔保物權,如抵押權與質(zhì)權競合、抵押權與留置權競合這種異種擔保物權競合問(wèn)題也有相關(guān)規定。
最后本文對動(dòng)產(chǎn)抵押權和動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押權競合、留置權一律優(yōu)先等學(xué)說(shuō)爭議予以淺析并提出自己的看法,對現有物權法規定不完善之處,作者也對其加以分析,從而進(jìn)一步加深對我國擔保物權制度的理解。
3.課題的重點(diǎn)和難點(diǎn)
本課題的重點(diǎn)是在于分析我國現行法律對于擔保物權競合情形的規定及其處理辦法。其大致可分為同種擔保物權的競合和異種擔保物權的競合?!段餀喾ā返谝话倬攀艞l規定了同種抵押權競合的處理辦法。異種擔保物權大致可分為抵押權和質(zhì)權的競合、抵押權和留置權的競合以及質(zhì)權和留置權的競合?!段餀喾ā返诙偃艞l規定了抵押權或質(zhì)權與留置權競合的處理辦法;
《擔保法解釋》第七十九條規定了抵押權和質(zhì)權效力。本文對具體的競合情形均加以分析。
本課的難點(diǎn)是分析我國物權法的不完善以及爭議之處。對于動(dòng)產(chǎn)抵押權和動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押權競合、留置權一律優(yōu)先等學(xué)說(shuō)爭議提出自己的觀(guān)點(diǎn)要符合我國的法治現狀以及我國的國情。與此同時(shí),要提出有建設性的立法建議,還需在此基礎上閱讀大量的法律資料,并且借鑒國外優(yōu)秀的立法成果。
篇三:論胎兒民事權利的法律保護
A.選題依據和意義
隨著(zhù)科技進(jìn)步和社會(huì )生活的日新月異,胎兒在母體中所受到侵害的機會(huì )越來(lái)越大,情況也越來(lái)越復雜。如:交通肇事、醫療事故導致胎兒死亡的意外事件頻頻發(fā)生,環(huán)境污染、劣質(zhì)商品、藥品副作用也不可避免的帶來(lái)了現存和潛在的危害。而我國法律不承認胎兒的民事權利能力,不承認胎兒具有民事主體地位,缺失對胎兒生命健康權益的保護,這不僅給司法實(shí)踐帶來(lái)了很大困惑,而且使胎兒利益的保護于法無(wú)據,更是沖擊著(zhù)人們對人權的保護和人格的尊重的傳統價(jià)值觀(guān)念。
胎兒是人發(fā)育成生命存在的必經(jīng)階段,胎兒在母體中的健康狀況直接關(guān)系著(zhù)其出生之后的相關(guān)權益,作為一個(gè)潛在的生命,其重要性不言而喻,世界上各國都給予了胎兒權利不同程度的保護,而我國僅在《繼承法》中有對胎兒遺產(chǎn)繼承份額保留的直接規定,縱觀(guān)相關(guān)法律,我們也僅在《勞動(dòng)法》和《刑法》中可以看到通過(guò)保護懷孕婦女而間接保護胎兒的簡(jiǎn)單規定,而隨著(zhù)實(shí)踐中胎兒受損案件的增加,胎兒必將成為民事主體中特殊的一類(lèi),如何構建對胎兒利益的民法保護制度,確認胎兒享有的民事權利范圍,變得尤為重要和迫切。
保護胎兒民事權利是民法進(jìn)步之潮流,發(fā)展之趨勢,只有完善了對胎兒利益的民法保護制度,才能使司法裁判具有正當性、合法性,才能突顯法律對人的價(jià)值和利益的全面保護。
B.研究的基本內容和解決的主要問(wèn)題
首先通過(guò)案例,引出我國胎兒民事權利保護現狀的現困惑,其次主要對胎兒民事權利保護的以下四個(gè)方面進(jìn)行研究:
第一,胎兒權利民法保護的理論基礎;
第二,胎兒應享有民事權利的范圍;
第三,胎兒民事權利保護的特殊問(wèn)題;
第四,結合我國現狀;
從立法和司法角度,提出我國對的胎兒民事權利民法保護機制建立的若干建議。
筆者希望通過(guò)研究,解決胎兒主體地位不明確及損害賠償請求權的立法規則空白問(wèn)題,探討一條解決胎兒損害賠償的途徑,以便更好地保護胎兒。
C.論文的主要內容
一、問(wèn)題的提出(司法實(shí)踐中的案例)
二、胎兒權利民法保護的理論基礎
(一)胎兒的法律含義
(二)各國對胎兒權利民法保護的理論基礎
(三)三種立法模式的比較分析及建議
1、權利能力說(shuō)
(1)個(gè)別主義
(2)絕對主義
(3)概括主義
2、生命法益保護說(shuō)
3、人身權延伸保護說(shuō)
三、賦予胎兒基本民事權利的范圍
(一)健康權
(二)受撫養權
(三)財產(chǎn)繼承權與受贈權
(四)損害賠償請求權
四、胎兒權利保護的特殊問(wèn)題
(一)胎兒生命權與婦女的墮胎權
(二)父母為侵權主體時(shí)的責任承擔
五、完善我國對胎兒權利保護的法律建議
(一)立法建議
(二)司法建議
一、撰寫(xiě)畢業(yè)論文的意義
畢業(yè)論文寫(xiě)作是高校教學(xué)的重要實(shí)踐環(huán)節。從一般意義來(lái)講畢業(yè)論文是檢驗學(xué)生的學(xué)習成果,培養學(xué)生初步的研究能力,促進(jìn)學(xué)生學(xué)以致用,提高學(xué)生綜合運用所學(xué)知識分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力。從現代遠程開(kāi)放教育來(lái)講,法學(xué)本科開(kāi)放教育試點(diǎn),其目的是探索多種方式培養法學(xué)專(zhuān)門(mén)人才的路子。實(shí)踐環(huán)節進(jìn)行的好壞,直接關(guān)系到對試點(diǎn)項目的評價(jià)和遠程開(kāi)放教育的未來(lái)。
二、畢業(yè)論文寫(xiě)作的基本要求
1、目的要求畢業(yè)論文是帶有學(xué)術(shù)研究性的理論分析文章。撰寫(xiě)畢業(yè)論文可以培養學(xué)生綜合運用所學(xué)專(zhuān)業(yè)知識和技能解決復雜問(wèn)題的能力,并且使學(xué)生受到科學(xué)研究工作的初步訓練。學(xué)生要在實(shí)事求是、深入實(shí)際的基礎上,運用所學(xué)知識,在教師指導下,獨立寫(xiě)出具有一定質(zhì)量的論文。文章觀(guān)點(diǎn)明確,材料詳實(shí),結構嚴謹,層次清楚,語(yǔ)言通順,格式規范。
2、內容要求畢業(yè)論文的體裁應具有學(xué)術(shù)性。畢業(yè)論文包括目錄、提綱、論文摘要、正文、引用的參考資料,其中正文是論文的主體,它包括緒論、本論、結論三大部分。畢業(yè)論文的內容容量與所給予的時(shí)間和學(xué)分相適應,字數不得少于6000字,專(zhuān)科畢業(yè)生不得少于4000字。必須在規定時(shí)間內完成。
3、選題要求
(1)畢業(yè)論文的選題限于法學(xué)專(zhuān)業(yè)的范圍內,一般以本科階段所學(xué)課程內容為主要選題方向。
(2)要緊密結合法學(xué)研究動(dòng)態(tài)和我國立法、司法、執法實(shí)際。
(3)選題避免過(guò)大。
(4)選題避免過(guò)度集中,要有新意,要結合專(zhuān)業(yè),學(xué)生自選兩個(gè)題目,交指導教師平衡后,確定其中一個(gè)為你的論文題目。選題時(shí)要注明以哪門(mén)課程(法)為主。(5)學(xué)生在專(zhuān)科階段所寫(xiě)的畢業(yè)論文不可直接或變相作為本科的畢業(yè)論文來(lái)使用。
三、成績(jì)評定辦法與步驟
畢業(yè)論文的成績(jì)分為優(yōu)秀、良好、中、及格、不及格五個(gè)等級。指導教師根據學(xué)生的寫(xiě)作態(tài)度和論文的質(zhì)量,提出建議成績(jì),學(xué)生經(jīng)過(guò)答辯,由答辯小組根據指導教師的建議及答辯質(zhì)量,寫(xiě)出答辯評語(yǔ),經(jīng)答辯委員會(huì )審核,確定最后成績(jì)。畢業(yè)論文不及格者,可于當年補做一次。
四、組織機構:
學(xué)校設畢業(yè)論文工作委員會(huì ),下設指導組和答辯組,成員分別由學(xué)校領(lǐng)導、教師和校外專(zhuān)家擔任(名單見(jiàn)附件一)。論文答辯設若干小組,每組由三名教師組成,設答辯主持人一人。答辯小組根據論文研究方向設立,本人的指導教師不擔任該答辯小組成員。
五、指導教師、答辯教師的工作職責:
指導教師的工作職責:
1、指導學(xué)生選題和收集資料,指導論文寫(xiě)作方法,介紹參考
一、撰寫(xiě)畢業(yè)論文的意義畢業(yè)是高校教學(xué)的重要實(shí)踐環(huán)節。從一般意義來(lái)講畢業(yè)論文是檢驗的學(xué)習成果,培養學(xué)生初步的研究能力,促進(jìn)學(xué)生學(xué)以致用,提高學(xué)生綜合運用所學(xué)知識分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力。從現代遠程開(kāi)放教育來(lái)講,法學(xué)本科開(kāi)放教育試點(diǎn),其目的是探索多種方式培養法學(xué)專(zhuān)門(mén)人才的路子。實(shí)踐環(huán)節進(jìn)行的好壞,直接關(guān)系到對試點(diǎn)項目的評價(jià)和遠程開(kāi)放教育的未來(lái)。
二、畢業(yè)的`基本要求
1、目的要求畢業(yè)論文是帶有學(xué)術(shù)研究性的理論分析文章。撰寫(xiě)畢業(yè)論文可以培養學(xué)生綜合運用所學(xué)專(zhuān)業(yè)知識和技能解決復雜問(wèn)題的能力,并且使學(xué)生受到科學(xué)研究工作的初步訓練。學(xué)生要在實(shí)事求是、深入實(shí)際的基礎上,運用所學(xué)知識,在教師指導下,獨立寫(xiě)出具有一定質(zhì)量的論文。文章觀(guān)點(diǎn)明確,材料詳實(shí),結構嚴謹,層次清楚,語(yǔ)言通順,格式規范。
2、內容要求畢業(yè)論文的體裁應具有學(xué)術(shù)性。畢業(yè)論文包括目錄、提綱、論文摘要、正文、引用的參考資料,其中正文是論文的主體,它包括緒論、本論、結論三大部分。畢業(yè)論文的內容容量與所給予的時(shí)間和學(xué)分相適應,字數不得少于6000字,專(zhuān)科畢業(yè)生不得少于4000字。必須在規定時(shí)間內完成。
3、選題要求
(1)畢業(yè)論文的選題限于法學(xué)專(zhuān)業(yè)的范圍內,一般以本科階段所學(xué)課程內容為主要選題方向。
(2)要緊密結合法學(xué)研究動(dòng)態(tài)和我國立法、司法、執法實(shí)際。
(3)選題避免過(guò)大。
(4)選題避免過(guò)度集中,要有新意,要結合專(zhuān)業(yè),學(xué)生自選兩個(gè)題目,交指導教師平衡后,確定其中一個(gè)為你的論文題目。選題時(shí)要注明以哪門(mén)課程(法)為主。
(5)學(xué)生在專(zhuān)科階段所寫(xiě)的畢業(yè)論文不可直接或變相作為本科的畢業(yè)論文來(lái)使用。