海南自由貿易港語(yǔ)境下離岸公司制度初探

王利東

從離岸公司基本概念、海南實(shí)行離岸公司制度的可行性及海南實(shí)行離岸公司制度模式的構建等方面進(jìn)行初步探討。

海南建設自貿港，作為一項服務(wù)于“一帶一路”倡議的頂層國家建設，離不開(kāi)自由貿易的發(fā)展，自由貿易不僅體現在商品貿易的自由交換，還體現在資本流動(dòng)及貨幣兌換的全面開(kāi)放，未來(lái)海南需要把離岸金融作為開(kāi)放創(chuàng )新的重要工作，自由貿易試驗區需要借鑒盧森堡、開(kāi)曼、維爾京群島和阿聯(lián)酋迪拜等國家和地區的成熟經(jīng)驗，打造具有中國特色的離岸金融中心。發(fā)展包括設立離岸公司在內的離岸金融業(yè)務(wù)，必將成為促進(jìn)海南自由貿易港建設的重要手段之一。

隨著(zhù)中國內地企業(yè)在香港、美國上市及境外并購業(yè)務(wù)不斷發(fā)展，開(kāi)曼群島、維爾京群島等地離岸公司成為中國企業(yè)實(shí)現國際融資和走向世界的跳板而為人們熟知。嚴格意義來(lái)說(shuō)，離岸公司并不是一個(gè)非常準確的法律用語(yǔ)，用來(lái)泛指在離岸法域依據離岸公司法規范成立的有限責任公司、股份有限公司以及合伙企業(yè)等商業(yè)組織形式。根據不同注冊地的公司法規范，離岸公司有不同的稱(chēng)呼。

離岸公司具有如下的法律特征：第一，投資人和資金必須來(lái)源于離岸法域之外，這是離岸公司的“非當地”特征。當地人在當地成立的公司，或非當地人用當地的資金成立的公司，都不是離岸公司。第二，離岸公司設立的法律依據是離岸公司法規范，可以是一部專(zhuān)門(mén)法，也可以是單行法的某個(gè)特殊章節，這是離岸公司的“特別法”特征。第三，離岸公司注冊在離岸法域內，經(jīng)營(yíng)在離岸法域外，這是離岸公司的“相分離”特征?！跋喾蛛x”還體現在離岸公司的董事、經(jīng)理等高級管理人員一般也不是注冊地的居民。

從開(kāi)曼群島、維爾京群島等離岸法域的離岸公司制度發(fā)展歷程來(lái)看，設立及發(fā)展離岸公司制度具有以下的共性：離岸法域大多是島國或地區，自然地理條件優(yōu)越；
位置相對獨立，政局相對穩定；
原本經(jīng)濟不發(fā)達，主要靠旅游業(yè)支撐；
通過(guò)推行優(yōu)惠的稅務(wù)征收、寬松的外匯管制、完善的司法制度、便捷的注冊程序、低廉的維持運行成本等制度，大力發(fā)展離岸公司，最終成為經(jīng)濟繁榮的國際離岸金融中心。

上述建立離岸公司制度的條件，海南基本具備。

從自然環(huán)境看，海南是中國唯一的熱帶島嶼省份，擁有溫暖的氣候、獨特的風(fēng)俗、美麗的風(fēng)光，景色怡人，適宜居住，有利于吸引國際金融人才和境外投資者。

從地理位置看，優(yōu)越的地理位置是發(fā)展離岸經(jīng)濟的重要條件，如開(kāi)曼群島地處經(jīng)濟發(fā)達的北美與最大的發(fā)展經(jīng)濟體拉美之間。海南則是往來(lái)“兩洲”和“兩洋”的必經(jīng)之地，也是通往南亞和東南亞的“十字路口”，是“海上絲綢之路”的“必經(jīng)之路”，面朝人口經(jīng)濟潛力巨大的東盟，背靠祖國廣闊的經(jīng)濟腹地，海運交通位置十分重要，交通便利，具有國內大多數地區無(wú)法比擬的區位優(yōu)勢。

從經(jīng)濟發(fā)展條件看，海南屬于經(jīng)濟欠發(fā)達地區，主要依靠旅游業(yè)支撐。但從生態(tài)保護角度來(lái)講，單純依靠旅游拉升經(jīng)濟不是長(cháng)久之計。海南金融業(yè)規模小、市場(chǎng)化程度低，發(fā)展程度嚴重滯后于國內金融發(fā)達地區，沒(méi)有大型金融集團。此種狀態(tài)下，直接發(fā)展銀行、信托、保險等離岸金融業(yè)務(wù)比較困難，可以學(xué)習開(kāi)曼群島的發(fā)展模式，從離岸公司注冊業(yè)務(wù)開(kāi)始，逐步輻射到各個(gè)領(lǐng)域，最終形成國際離岸金融中心。由于海南地理位置的相對獨立性，本地投資人及資金極少，經(jīng)濟發(fā)展對島外依賴(lài)程度高，資金需求大卻引入力度不夠。離岸公司的“非居民身份”對外資無(wú)疑具有極大的吸引力。中國境內企業(yè)資金外流情況十分嚴重，實(shí)行離岸公司制度有助于將國內資金通過(guò)離岸公司再回轉投資到海南，減少資金外流。

從國家層面政策支持力度看，早在2009年，國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于推進(jìn)海南國際旅游島建設發(fā)展的若干意見(jiàn)》就曾提出海南探索開(kāi)展離岸金融業(yè)務(wù)試點(diǎn)，2018年習近平總書(shū)記在“4·13講話(huà)”中提出“黨中央支持海南全島建設自由貿易試驗區，推進(jìn)中國特色自由貿易港建設”，這些政治定位都賦予海南一定的立法權和優(yōu)惠政策扶持，能夠滿(mǎn)足離岸公司設立和發(fā)展未來(lái)所需要的自由和寬松法律政策環(huán)境。離岸公司注冊地之所以被稱(chēng)為“避稅天堂”，源于優(yōu)惠的稅收制度，離岸公司注冊時(shí)需繳納注冊費，注冊之后每年只需繳納極少數額的年費，免交或少交所得稅、贈與稅、遺產(chǎn)稅等稅種。離岸公司的股東資料、收益狀況都是嚴格保密，無(wú)需信息披露和年度財務(wù)審計。離岸公司不受外匯管制，資金可以靈活調動(dòng)，設立形式不限、出資形式靈活、成立便捷迅速、維續成本低廉、公司治理簡(jiǎn)單。離岸公司將資金回轉到國內企業(yè)時(shí)便具有了外資身份，可享有一系列內資企業(yè)所不享有的特權與優(yōu)惠。

上述自由、寬松的離岸公司制度和政策與中國現行公司法、稅法、外匯管理法等法律規定及政策必然有諸多不一致的地方，為了避免制度和政策的放開(kāi)對現行法律和政策體系的沖擊，離岸公司制度只能小范圍先行先試，不宜在國家法律層面進(jìn)行立法。中央目前正在大力推進(jìn)海南自由貿易區（港）制度建設，海南具有爭取到更多相關(guān)立法權的可能性。

海南該采取什么樣的離岸公司模式呢？實(shí)行離岸公司制度不能脫離設立地經(jīng)濟發(fā)展的現狀和需求。國務(wù)院“12號文”明確提出海南自由貿易港以發(fā)展旅游業(yè)、現代服務(wù)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主導，海南是經(jīng)濟欠發(fā)達地區，需要大量外來(lái)資金注入促進(jìn)本地經(jīng)濟發(fā)展，海南需要融資。這種經(jīng)濟現狀和需求注定海南要將離岸公司的資金回轉到海南經(jīng)濟建設中，離岸公司注冊地和經(jīng)營(yíng)地都在海南，似乎不符合離岸公司“非本地”及“相分離”特征。這就需要在模式上進(jìn)行創(chuàng )新設計，既要符合離岸公司的基本特征，又要滿(mǎn)足海南融資的需求。

在海南劃定一個(gè)區域作為離岸公司注冊地，僅在該區域內開(kāi)展離岸業(yè)務(wù)，不在海南全島推行。劃定區域賦予特殊使命在海南是有先例可循的，如洋浦經(jīng)濟開(kāi)發(fā)區、博鰲國際醫療旅游先行區、?？诮瓥|新區、三亞崖州灣科技城管理局，都是劃定一個(gè)區域先行先試。離岸公司也可以采取同樣的方式，劃定一個(gè)區域用于實(shí)行離岸公司制度以及后續發(fā)展銀行、信托、保險等離岸金融業(yè)務(wù)。為了便于后文陳述，暫且將劃定的區域稱(chēng)之為“離岸金融區”，海南島該區域之外的其他區域稱(chēng)之為“非離岸金融區”。

離岸公司的“非當地”特征要求投資人和投資必須來(lái)自離岸法域之外。不在海南全島推行離岸制度，將離岸法域的范圍縮小至“離岸金融”這個(gè)特定的區域。如此設計的好處在于，對于海南島內“非離岸金融區”的投資人來(lái)說(shuō)，既可享受離岸公司的特殊制度和政策，又能在海南開(kāi)展具體業(yè)務(wù)；
對于政府而言，既可以收取一定的離岸公司注冊費和年費，又能吸引資金促進(jìn)當地經(jīng)濟建設；
解決了傳統離岸公司制度中資金外流的問(wèn)題。

授權海南省人大制定海南“離岸金融區”的離岸公司法規范及配套規定。

離岸公司的另一特征是適用“特別法”，即專(zhuān)門(mén)為離岸公司制定法律規范。按照我國現行法律體系，可以由全國人大以專(zhuān)門(mén)法的形式制定《離岸公司法》，離岸公司制度只能小范圍先行先試，如果以法律的形式制定，一旦離岸公司制度試驗失敗，《離岸公司法》離岸金融區的政策，下設工商、稅務(wù)、財政、交通、通信、環(huán)保、法律、會(huì )計、外匯管理、銀監會(huì )、證監會(huì )等部門(mén)，為離岸公司及投資人提供公共服務(wù)及加強監督管理。隨著(zhù)離岸公司數量的增加，注冊費及每年繳納的年費也是一筆不小的收入，需要設計好離岸金融管理局財政與市財政、省財政關(guān)于財務(wù)處理原則。

關(guān)于離岸金融區的區域位置選擇，自然環(huán)境方面，海南處處好風(fēng)光，南北氣候有一定季節差異，沿海風(fēng)光和熱帶雨林各有千秋。其次要考慮交通便利，通往島外主要依靠空運和海運，島內交通較為發(fā)達。第三，經(jīng)濟發(fā)展現狀上看，目前北部的大?？诘貐^和南部的大三亞區域優(yōu)勢最大，西部的儋州和洋浦依托重化工產(chǎn)業(yè)，成為海南西部的中心城市，中部五指山、瓊中、白沙和保亭等四個(gè)市縣則主要作為重點(diǎn)生態(tài)保護區。此外，區域位置的選擇還應避開(kāi)海南經(jīng)濟建設開(kāi)發(fā)的重要區域。綜上，考慮到離岸金融區和海南各地區的自然和經(jīng)濟發(fā)展特點(diǎn)，環(huán)境優(yōu)美、配套生活設施較為完善的三亞和?？诟m合劃出一塊專(zhuān)門(mén)的區域擔此重任。

“離岸金融區”成立的離岸公司將資金回轉到“非離岸金融區”，享有與外資同等的身份待遇。

在“離岸金融區”離岸公司制度設計中，可以借鑒開(kāi)曼群島、維爾京群島等已成熟的離岸法域的經(jīng)驗，但是海南有其自身的特殊性，必須因地制宜。比如，國內企業(yè)在國外成立離岸公司后將資金回轉到國內時(shí)便具有了外資身份，海南島內“非離岸金融區”的投資人在“離岸金融區”成立離岸公司后將資金回轉到“非離岸金融區”，它的身份依然是“內資”而不是“外資”。但是，外資在中國享有一系列內資企業(yè)所不享有的特權與優(yōu)惠，這對投資人決定在國內設立離岸公司還是在國外設立離岸公司有著(zhù)重要的影響，也將影響資金能否回轉到海南經(jīng)濟建設中。如何解決？海南離岸公司制度可以創(chuàng )新，“離岸金融區”成立的離岸公司將資金回轉到“非離岸金融區”的“內資”，享有與“外資”同等的優(yōu)惠待遇。

制定長(cháng)遠、全面的離岸金融中心發(fā)展方案。海南目前人口少，市場(chǎng)小，金融產(chǎn)業(yè)規模小，市場(chǎng)化程度低，目前狀況下發(fā)展銀行、信托、保險等國際離岸金融業(yè)務(wù)的條件并不理想。但是，想要離岸制度最大限度地促進(jìn)本地經(jīng)濟繁榮，僅僅依靠離岸公司注冊是無(wú)法實(shí)現的，從離岸公司注冊開(kāi)始，逐步輻射到各個(gè)領(lǐng)域，將“離岸金融區”發(fā)展成為國際離岸金融中心應是最終發(fā)展目標。

羅馬不是一天建成的，建設離岸公司制度也非一日之功，決策者應站在建設國際離岸金融中心的高度，制定長(cháng)遠、全面的發(fā)展方案，逐步展開(kāi)工作，大力引進(jìn)相關(guān)金融專(zhuān)業(yè)人才，加強各方面基礎設施建設，不斷完善法律制度建設，堅持金融開(kāi)放與金融監管并重的原則，對交易體系進(jìn)行科學(xué)有效的設計，對金融機構開(kāi)展嚴格規范的監管，對離岸業(yè)務(wù)進(jìn)行實(shí)時(shí)動(dòng)態(tài)地跟蹤，更好地促進(jìn)離岸金融市場(chǎng)的建設，吸引全球產(chǎn)融資本的要素聚集，更好地助力海南實(shí)現自貿港建設的國家戰略。(