淺析我國電子商務(wù)立法基本問(wèn)題【精選推薦】

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引言　當前，互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)中面臨的眾多法律問(wèn)題,包括幾個(gè)世紀以來(lái)法律上的爭論,都開(kāi)始得到重視,權利和自由在新的環(huán)境中提出新的要求,政府和個(gè)人都在互聯(lián)網(wǎng)上呼吁言論自由和保護個(gè)人隱私等等,電子商務(wù)使得傳統商務(wù)所適用的法規、政策受到挑戰。電子商務(wù)涉及的法律問(wèn)題非常多，如網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下著(zhù)作權、域名、專(zhuān)利、稅收、法律適用、隱私權、安全保密和電子合同的訂立、網(wǎng)上支付等問(wèn)題。隨著(zhù)時(shí)間的推移，電子商務(wù)中需要解決的問(wèn)題正在變得越來(lái)越清晰。建立一個(gè)良好的法律環(huán)境，制定相應的法律、法規，是網(wǎng)上交易的前提和保障，是電子商務(wù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。1電子商務(wù)立法的思路選擇1.1先分別立法即首先解決電子商務(wù)發(fā)展過(guò)程中遇到的現實(shí)問(wèn)題，制定單行法規，如電子合同規則、電子支付規則、電子提單規則、電子商務(wù)稅收辦法、網(wǎng)絡(luò )廣告規則等，待時(shí)機成熟后，再進(jìn)行綜合立法。這種方法的優(yōu)點(diǎn)是，能夠及時(shí)解決電子商務(wù)發(fā)展過(guò)程中的具體問(wèn)題，并能夠在實(shí)踐中不斷積累經(jīng)驗，逐步提出比較完善的綜合立法的思路。這種方法的缺點(diǎn)是缺乏宏觀(guān)思考，全局性不足，各單行法規很難實(shí)現統一性和一體性。而且，很容易沿襲傳統的按行業(yè)和部門(mén)歸屬立法的弊端。1.2先著(zhù)手綜合立法即形成我國電子商務(wù)立法的綜合思路，出臺電子商務(wù)基本法，然后對各個(gè)具體問(wèn)題制定單行規則。對于電子商務(wù)這樣一個(gè)發(fā)展十分迅速的新生事物，其立法應當反映現實(shí)并服務(wù)于現實(shí)，這是理所當然的，但立法超前性的指導意義也是非常重要的。而且，由于電子商務(wù)所領(lǐng)帶的信息技術(shù)發(fā)展迅速，所制定的單行法規也需要經(jīng)常修改和變動(dòng)。這種修改和變動(dòng)，如果沒(méi)有綜合防治的思路和統一的目標，很可能會(huì )產(chǎn)生諸多自身的問(wèn)題和相互矛盾的問(wèn)題。第二種形式的立法，是國際上普遍采用的方法。如1996年出臺的聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )《電子商務(wù)示范法》中僅僅在第7條中涉及電子簽字問(wèn)題，之后才開(kāi)始制定聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )《電子簽名示范法》。所以從研究電子商務(wù)的關(guān)鍵問(wèn)題入手，起草我國商務(wù)基本法，然后對具體問(wèn)題進(jìn)行立法，應當是較好的立法選擇。２電子商務(wù)法有獨立的法律地位電子商務(wù)法是一門(mén)新的獨立的法律部門(mén)，和其他部門(mén)相比，它和經(jīng)濟法、商法以及民法的關(guān)系至為密切，既有交叉又有區別。但是，總的來(lái)說(shuō)區別大于交叉。不能把電子商務(wù)法歸入其他法律部門(mén)。2.1電子商務(wù)法不能歸入民法電子商務(wù)法和民法有共同點(diǎn)。民法是調整平等主體之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規范的總稱(chēng)；
而電子商務(wù)法是也包括了調整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的法律規范，比如有關(guān)電子合同的規定，以及電子商務(wù)損害賠償的規定。然而，電子商務(wù)法和民法之間更多的是不同點(diǎn)。比如，民法有大量的調整婚姻、家庭、繼承等等人身關(guān)系方面的法律規范，而電子商務(wù)法中就沒(méi)有這方面的規范；
反過(guò)來(lái)，電子商務(wù)法中的政府機構對電子交易當事方經(jīng)濟管理方面的法律規范也是民法所沒(méi)有的；
另外，從基本原則上看，民法重公平，電子商務(wù)法重安全。2.2電子商務(wù)法不能歸入商法和其他部門(mén)法相比較而言，電子商務(wù)法和商法之間的關(guān)系最為密切。電子商務(wù)法有關(guān)于電子合同、電子票據以及電子提單等方面的法律規范，商法是具有調整商事關(guān)系功能的一系列法律規范的體系，它包括票據法、合同法、海商法、保險法等方面的內容，兩者在這些領(lǐng)域存在交叉和重疊。但是，電子商務(wù)法所涉及的范圍要遠遠大于商法的范圍。比如對于電子商務(wù)活動(dòng)的征稅、域名的管理等問(wèn)題都超出了商法的范圍。電子商務(wù)法還有著(zhù)大量的由有關(guān)國家部門(mén)、政府機構為維護交易安全而進(jìn)行管理和監督方面的法律規范，這是電子商務(wù)法和其他部門(mén)法相比較而言的顯著(zhù)特點(diǎn)。2.3電子商務(wù)法不能歸入經(jīng)濟法經(jīng)濟法強調的是國家機構和政府部門(mén)對市場(chǎng)的縱向宏觀(guān)調整關(guān)系，以及對企業(yè)的縱向管理關(guān)系，電子商務(wù)法基于安全性以及國民經(jīng)濟的秩序問(wèn)題的考慮，有著(zhù)大量的縱向管理規范，這是他們的相同點(diǎn)；
經(jīng)濟法著(zhù)眼于國民經(jīng)濟的全局，而電子商務(wù)法著(zhù)眼于電子商務(wù)主體的權益，調整電子商務(wù)主體之間的權利義務(wù)關(guān)系。另外，電子商務(wù)法律規范中包含有大量調整平等主體交易的規范，這是經(jīng)濟法所沒(méi)有的。

3電子商務(wù)法是一門(mén)新的獨立法律部門(mén)如前所述，電子商務(wù)法有著(zhù)和其他部門(mén)法不一樣的調整對象，即其調整對象應該是政府、企業(yè)和個(gè)人等主體通過(guò)電子化通訊方式所產(chǎn)生的商事交易關(guān)系以及與這種交易關(guān)系緊密相關(guān)的政府管理關(guān)系。因此，應該把電子商務(wù)法從其他的部門(mén)法中獨立出來(lái)，成為一門(mén)新的獨立的法律部門(mén)。4電子商務(wù)立法的基本原則　　電子商務(wù)立法的基本原則是貫穿于整個(gè)電子商務(wù)立法和司法的過(guò)程當中，對各項電子商務(wù)法律規范起統率和指導作用的法律精神和指導思想，是一切電子商務(wù)法律法規進(jìn)行解釋的依據。作為一門(mén)新的獨立法律部門(mén)在制定時(shí)應區別于其他法律原則。因此，在電子商務(wù)法的立法、實(shí)施、修改、解釋過(guò)程中，要遵守以下幾項基本原則。4.1開(kāi)放性原則開(kāi)放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現?？梢哉f(shuō)，開(kāi)放性是電子商務(wù)和電子商務(wù)法的生命力之所在。4.1.1對其他國家和地區有關(guān)電子商務(wù)法律規則、慣例的開(kāi)放在立法和解釋時(shí)應充分發(fā)揮電子化網(wǎng)絡(luò )的虛擬性和全球性等優(yōu)勢，這一點(diǎn)體現在大量條款中?；ヂ?lián)網(wǎng)先天具有無(wú)國界的優(yōu)點(diǎn)，不受地域的限制是網(wǎng)上交易的優(yōu)點(diǎn)之一。如果各個(gè)國家有關(guān)電子商務(wù)的技術(shù)規則和法律規則不能互相協(xié)調甚至互相對立，將極大地背離網(wǎng)上交易各方的預期，從而使得互聯(lián)網(wǎng)這種高技術(shù)不能對社會(huì )資源的全球最佳配置產(chǎn)生其應有的推動(dòng)作用。因此，各國在電子商務(wù)方面法律制度的互相銜接、互相協(xié)調應該成為各國電子商務(wù)法的基

本原則。4.1.2技術(shù)上的開(kāi)放技術(shù)上的開(kāi)放具體包括對待電子簽名技術(shù)上的開(kāi)放和電子商務(wù)媒介上的開(kāi)放。隨著(zhù)信息技術(shù)的發(fā)展，各種電子簽名技術(shù)越來(lái)越成熟，以前價(jià)格高昂的簽名技術(shù)的成本也越來(lái)越低。電子商務(wù)法對傳統的口令法與非對稱(chēng)性公開(kāi)密鑰加密法以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生歧視。同時(shí)，還要給未來(lái)技術(shù)的發(fā)展留下法律空間。法律應該對于采用各種媒介、形式和通訊手段進(jìn)行交易的行為一視同仁，不因方式的不同而區別對待?；趥鹘y交易形式的法律規范一般是將書(shū)面形式作為一項默認形式，因此無(wú)法享有法律給予紙質(zhì)媒介的地位和待遇。這樣，基于紙質(zhì)文件所作的法律規定構成了對使用現代通訊手段的電子商務(wù)發(fā)展的主要障礙，電子商務(wù)立法就是要改變這一狀況。在聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )《電子商務(wù)示范法》提出了功能等同原則。這一原則的出現開(kāi)辟了電子商務(wù)立法的新思路。不論采用紙質(zhì)媒介進(jìn)行交易還是采用電子通訊形式進(jìn)行的交易均能得到法律的承認。4.2安全性原則安全性是交易的內在要求。安全性原則一方面指為了保護當事方的交易安全通過(guò)立法制定一系列的強制性規范；
另一方面指為了保護國家利益以及公共秩序，各國可以對電子商務(wù)法的調整內容做出取舍。保障電子商務(wù)的安全進(jìn)行，既是電子商務(wù)法的重要任務(wù)，又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特點(diǎn)，在各種商事交易形式中脫穎而出，具有較大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具必須以安全為前提，如果電子化交易不安全，那么，企業(yè)和消費者對電子交易就會(huì )失去信心，電子交易變成了無(wú)源之水、無(wú)本之木，沒(méi)有誰(shuí)會(huì )采用電子化方式進(jìn)行交易了，電子商務(wù)也就不會(huì )存在。所以，它不僅需要技術(shù)上的安全措施，更離不開(kāi)法律上的安全措施。比如，電子商務(wù)法確認強化電子簽名的標準，規定認證機構的資格及其職責等具體的制度，都是為了在電子商務(wù)條件下，形成一個(gè)較為安全的環(huán)境，至少其安全程度應與以傳統紙面形式交易的安全程度相同。4.3保護弱勢方原則保護弱勢方是法律價(jià)值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。要做到保護弱勢方原則，一方面體現在企業(yè)與企業(yè)之間，要防止某一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢壟斷市場(chǎng)，進(jìn)行不公平交易；
另一方面要注意保護消費者的正當權益。前者具體表現在一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢，利用在網(wǎng)絡(luò )中技術(shù)標準一旦建立，他方就極難進(jìn)入的特點(diǎn)，限制他方的市場(chǎng)準入，從而使其具有實(shí)質(zhì)上的壟斷地位。許多國家在電子商務(wù)方面的立法都體現了這一點(diǎn)。至于后者，隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，商家越來(lái)越處于優(yōu)勢地位，消費者的正當權益越來(lái)越得不到合理的保護，為此，各國先后都制定了有關(guān)消費者權益保護的法律，努力實(shí)現對交易雙方的均衡保護。但是，這些保護消費者權益的法律都是對傳統交易形式的規定，在利用計算機信息網(wǎng)絡(luò )進(jìn)行電子商務(wù)的情況下，就顯得力不從心了。因此，許多國家在制定電子商務(wù)法律規范時(shí)都特別強調制定更有利于保護消費者的規范?？傊?，開(kāi)放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現，安全性是交易的內在要求，保護弱勢方是法律價(jià)值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。所以，為了充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)越性，增強人們對網(wǎng)上交易的信心，促進(jìn)電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展，就應該在電子商務(wù)立法時(shí)把電子商務(wù)法的開(kāi)放性、安全性、保護弱勢方這三大基本原則互相配合加以使用。只有這樣，我國的電子商務(wù)法才能最大限度地發(fā)揮其應有的功能，促使電子商務(wù)走上正軌。參考文獻[1]王蕓。電子商務(wù)法規。北京：高等教育出版社，2005[2]梅紹祖。電子商務(wù)法規。北京：中國財政經(jīng)濟出版社，2001[3]蘇麗琴。電子商務(wù)法。北京：電子工業(yè)出版社2006[4]楊堅爭。經(jīng)濟法與電子商務(wù)法。北京：高等教育出版社，2004[5]王樹(shù)保。商事法學(xué)經(jīng)濟法學(xué)。北京：法律出版社。1998作者簡(jiǎn)介：李靜（1978-），女，河南開(kāi)封人，助教，從事電子商務(wù)及市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)的教學(xué)工作，主要研究方向為經(jīng)濟法和電子商務(wù)法律法規。