歷年 司法考試真題答案及解析 1. 關(guān)于公平正義理念與罪刑相適應原則的關(guān)系，下列哪一選項是錯誤的？
A.公平正義是人類(lèi)社會(huì )的共同理想，罪刑相適應原則與公平正義相吻合 B.公平正義與罪刑相適應原則都要求在法律實(shí)施中堅持以事實(shí)為根據、以法律為準繩 C.根據案件特殊情況，為做到罪刑相適應，促進(jìn)公平正義，可由最高法院授權下級法院，在法定刑以下判處刑罰 D.公平正義的實(shí)現需要正確處理法理與情理的關(guān)系，罪刑相適應原則要求做到罪刑均衡與刑罰個(gè)別化，二者并不矛盾 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】罪刑相適應原則 【解析】A 選項正確。罪刑相適應原則，是指刑罰的輕重應與犯罪的輕重相適應，重罪重罰，輕罪輕罰，要求罰當其罪，是公平原則的體現，與公平正義理念的要求是一致的。
B 選項正確。公平正義、罪刑相適應的要求不是空洞的理念，其實(shí)現應該以事實(shí)為根據、以法律為準繩：脫離案件事實(shí)，公平正義、罪刑相適應沒(méi)有現實(shí)基礎；脫離法律規定，公平正義、罪刑相適應缺乏合理標準。
C 選項錯誤?！缎谭ā返?63 條第 2 款規定，犯罪分子雖然不具有本法規定的減輕處罰情節，但是根據案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，也可以在法定刑以下判處刑罰。據此可知，酌定減輕處罰的適用必須是在下級法院判決以后，再報請最高人民法院核準，而不能再下級法院判決以前，由最高人民法院事先授權下級人民法院適用。
D 選項正確。公平正義作為法律最重要的屬性，不是空洞的、抽象的存在，而是體現在具體案件中，根植于民眾內心之中。法理、情理是統一而非對立的關(guān)系。個(gè)案的公平正義是一般正義與個(gè)別正義的統一，罪刑均衡體現了一般正義的要求，刑罰個(gè)別化體現了個(gè)別正義的要求。
【答案】C
2.甲懷疑醫院救治不力致其母死亡，遂在醫院設靈堂、燒紙錢(qián)，向醫院討說(shuō)法。結合社會(huì )主義法治理念和刑法規定，下列哪一看法是錯誤的？ A.執法為民與服務(wù)大局的理念要求嚴厲打擊涉醫違法犯罪，對社會(huì )影響惡劣的涉醫犯罪行為，要依法從嚴懲處 B.甲屬于起哄鬧事，只有造成醫院的秩序嚴重混亂的，才構成尋釁滋事罪 C.如甲母的死亡確系醫院救治不力所致，則不能輕易將甲的行為認定為尋釁滋事罪 D.如以尋釁滋事罪判處甲有期徒刑 3 年、緩刑 3 年，為有效維護醫療秩序，法院可同時(shí)發(fā)布禁止令，禁止甲 1 年內出入醫療機構 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】尋釁滋事罪的認定 【解析】選項 A 正確。醫療衛生事業(yè)切身關(guān)系著(zhù)公眾的健康與安全，涉醫違法犯罪對正常的社會(huì )秩序和人民生產(chǎn)生活有著(zhù)極大的危害。因此，執法為民理念與服務(wù)大局理念要求嚴厲打擊涉醫違法犯罪，以維護正常社會(huì )秩序，保障人民群眾的健康與安全。
選項 B 正確。犯罪的本質(zhì)是法益侵害，而尋釁滋事罪屬于妨害社會(huì )管理秩序的犯罪，故尋釁滋事的行為只有造成了社會(huì )秩序嚴重混亂的，才可能當作犯罪行為定罪處罰；而非任何起哄鬧事的行為都成立犯罪。
選項 C 正確。如果甲母的死亡確系醫院治療不力所致，則醫院對該沖突的引發(fā)負有主要責任。那么甲的行為在一定程度上是有可諒解之處的，社會(huì )危害性相對較小。因此，不能輕易將甲的行為認定為尋釁滋事罪。
選項 D 錯誤。刑法中禁止令僅適用于被判處管制和宣告緩刑的犯罪分子，該制度是為了預防犯罪分子再次實(shí)施違法犯罪行為，其適用不得妨礙犯罪分子的正常社會(huì )生活。因此，對于實(shí)施“醫鬧”行為構成犯罪并依法適用禁止令的，不得禁止其出入醫療機構。
【答案】D 3.關(guān)于刑法用語(yǔ)的解釋?zhuān)铝心囊贿x項是正確的？
A.按照體系解釋?zhuān)谭ǚ謩t中的“買(mǎi)賣(mài)”一詞，均指購買(mǎi)并賣(mài)出；單純的購買(mǎi)或者出售，不屬于”買(mǎi)賣(mài)” B.按照同類(lèi)解釋規則，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的“等”、“其他”用語(yǔ)，應按照所列舉的內容、性質(zhì)進(jìn)行同類(lèi)解釋 C.將明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò )上散布的行為，認定為“捏造事實(shí)誹謗他人”，屬于當然解釋 D.將盜竊骨灰的行為認定為盜竊“尸體”，屬于擴大解釋 試題答案 B 試題解析 【考點(diǎn)】刑法解釋 【解析】A 選項錯。體系解釋是指根據刑法條文在整個(gè)刑法中的地位，聯(lián)系相關(guān)法條的含義，闡明其規范含義。因此，應該根據社會(huì )生活的要求，結合具體語(yǔ)境理解法律語(yǔ)言的含義。“買(mǎi)賣(mài)”一詞的含義包括買(mǎi)來(lái)再買(mǎi)、單純購買(mǎi)或者單純出售，例如非法買(mǎi)賣(mài)危險物質(zhì)罪中的“買(mǎi)賣(mài)”就包含這幾層含義。
B 選項正確。同類(lèi)解釋規則是指對于刑法中的“等”、“以及其他”之類(lèi)的概括規定的理解，應按照之前所列舉的內容、性質(zhì)進(jìn)行解釋來(lái)確定其含義與范圍。
C 選項錯。當然解釋?zhuān)瑢儆谡摾斫忉尩囊环N，指刑法規定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規范目的及事物屬性的當然道理，將該事項解釋為包括在該規定的適用范圍之內。而“捏造事實(shí)誹謗他人”，本來(lái)就包括“捏造”和“散布”兩個(gè)行為，“明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò )上散布”只包括“散布”一個(gè)行為。因此，將該種行為認定為“捏造事實(shí)誹謗他人”。應屬于擴大解釋?zhuān)钱斎唤忉尅?/p>
D 選項錯。盜竊尸體罪中的“尸體”是指人類(lèi)的軀體（不要求完整，包括不完整的軀體），但不包括骨灰，因為骨灰是軀體被焚燒后的灰燼，而非軀體本身。故將骨灰解釋為屬于“尸體”，是不被允許的類(lèi)推解釋。值得注意的是，《刑法修正案（九）》將本罪修改為“盜竊、侮辱、故意毀壞尸體、尸骨、骨灰罪”，即便如此，由于尸體、尸骨、骨灰作了并列規定，故其中的“尸體”也不能包含骨灰。
【答案】B
4.關(guān)于構成要件要素，下列哪一選項是錯誤的？ A.傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”是規范的構成要件要素、客觀(guān)的構成要件要素 B.簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”是記述的構成要件要素、積極的構成要件要素 C.“被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)”是詐騙罪中的客觀(guān)的構成要件要素、不成文的構成要件要素 D.“國家工作人員”是受賄罪的主體要素、規范的構成要件要素、主觀(guān)的構成要件要素 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】犯罪構成要件要素 【解析】A 選項正確。何為“淫穢物品”，需要法官進(jìn)行價(jià)值判斷才能認定，因此屬于規范額構成要件要素。同時(shí)，“淫穢物品”屬于行為對象，是客觀(guān)的構成要件要素。
B 選項正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”是從正面、肯定的角度對該罪犯罪行為要素的規定，是積極的構成要件要素；其判斷僅需法官的一般、自然、客觀(guān)的認識即可，是記述的構成要件要素。
C 選項正確。“被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)”是詐騙罪的客觀(guān)構成要件的組成部分，而主觀(guān)構成要件要素應為行為人的故意、過(guò)失、目的等；《刑法》第二百六十六條對詐騙罪的規定中并沒(méi)有提到被害人要基于認識錯誤處分財產(chǎn)，因此屬于不成文構成要件要素。
D 選項錯誤。受賄罪中“國家工作人員”是對主體身份的要求，是主體要素，是客觀(guān)的構成要件要素（定罪身份屬于客觀(guān)的違法要素）；國家工作人員是指依法從事公務(wù)的人，而是否屬于從事公務(wù)需要結合法律、法規等進(jìn)行判斷，故屬于規范的構成要件要素。
【答案】D 5.關(guān)于不作為犯罪的判斷，下列哪一選項是錯誤的？ A.小偷翻墻入院行竊，被護院的藏獒圍攻。主人甲認為小偷活該，任憑藏獒
撕咬，小偷被咬死。甲成立不作為犯罪 B.乙殺丙，見(jiàn)丙痛苦不堪，心生悔意，欲將丙送醫。路人甲勸阻乙救助丙，乙遂離開(kāi)，丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯 C.甲看見(jiàn)兒子乙（8 周歲）正掐住丙（3 周歲）的脖子，因忙于炒菜，便未理會(huì )。等炒完菜，甲發(fā)現丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪 D.甲見(jiàn)有人掉入偏僻之地的深井，找來(lái)繩子救人，將繩子的一頭扔至井底后，發(fā)現井下的是仇人乙，便放棄拉繩子，乙因無(wú)人救助死亡。甲不成立不作為犯罪 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】不作為 【解析】不作為是指行為人在能夠履行自己應盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。成立不作為犯罪在客觀(guān)上必須具備以下條件：（1）行為人有作為義務(wù)；（2）行為人能夠履行特定義務(wù)；（3）行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害結果。
A 選項正確。小偷入院盜竊雖然屬于不法侵害行為，但其生命仍屬于法律保護的利益。主人甲任憑自己飼養的藏獒（表明甲負有防止藏獒咬死對方的義務(wù)）咬死小偷而沒(méi)有阻止的，成立不作為犯罪。
B 選項正確。由于乙的先行行為，致使丙的生命安全處于危險狀態(tài)，此時(shí)乙對丙負有救助義務(wù)，乙能夠救助而不救助，導致丙死亡，成立不作為犯罪。因之前乙已實(shí)施積極的殺人行為，因而只須定一個(gè)故意殺人罪，無(wú)需數罪并罰。乙之所以放棄救助丙，是因為路人甲的勸阻，因而，就乙的不作為而言，甲與其構成共同犯罪，甲屬教唆犯。
C 選項錯誤。甲對未成年的子女負有管教的義務(wù)，對其兒子實(shí)施的違法行為負有阻止的義務(wù)。甲看到其子在掐丙的脖子，本應進(jìn)行阻止，而且完全能防止死亡結果的發(fā)生，但甲未理會(huì )，致使丙死亡，甲成立不作為犯罪。
D 選項正確。乙掉落深井，此時(shí)甲對乙并無(wú)法律上的救助義務(wù)，因此甲不成立不作為犯。另外，如果甲在拉繩子過(guò)程中發(fā)現是仇人乙而放手致其高處墜落致死，則成立作為的故意殺人罪。
【答案】C 6.關(guān)于因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項是正確的？ A.甲傷害乙后，警察趕到。在警察將乙送醫途中，車(chē)輛出現故障，致乙長(cháng)時(shí)間得不到救助而亡。甲的行為與乙的死亡具有因果關(guān)系 B.甲違規將行人丙撞成輕傷，丙昏倒在路中央，甲駕車(chē)逃竄。1 分鐘后，超速駕駛的乙發(fā)現丙時(shí)已來(lái)不及剎車(chē)，將丙軋死。甲的行為與丙的死亡沒(méi)有因果關(guān)系 C.甲以殺人故意向乙開(kāi)槍?zhuān)捎诓豢深A見(jiàn)的原因導致丙中彈身亡。甲的行為與丙的死亡沒(méi)有因果關(guān)系 D.甲向乙的茶水投毒，重病的乙喝了茶水后感覺(jué)更加難受，自殺身亡。甲的行為與乙的死亡沒(méi)有因果關(guān)系 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】因果關(guān)系的認定 【解析】刑法上的因果關(guān)系，是危害行為與危害結果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導致結果發(fā)生的場(chǎng)合，要判斷某種結果是否是行為人的行為所造成時(shí)，應當考慮行為人的行為導致結果發(fā)生的可能性的大小、介入情況的異常性大小以及介入情況對結果發(fā)生作用的大小。
A 選項錯誤。甲傷害乙后，趕來(lái)的警察負有救助乙的義務(wù)；警察將乙送往醫院，意味著(zhù)警察已經(jīng)接管了對乙的救助，但出現了偶然的、異常的、罕見(jiàn)的接入因素，即“車(chē)輛出現故障，導致乙長(cháng)時(shí)間得不到救助而死”，該因素最終引起了乙死亡，中斷了甲的傷害行為與乙死亡之間的因果關(guān)系，甲的行為與乙的死亡之間沒(méi)有因果關(guān)系。
B 選項錯誤。在公路上，車(chē)輛往來(lái)屬于正?，F象，倒在路中央的丙被過(guò)路車(chē)輛碾壓的可能性極高。而丙昏倒在路中央是甲造成的，因此是甲的行為導致丙處于高度危險中，即使乙車(chē)超速，此介入因素也不具有異常性。因此，甲的行為與丙的死亡結果之間具有因果關(guān)系。
C 選項錯誤。雖然甲故意向乙開(kāi)槍?zhuān)珜⒈蛩?，這表明甲的行為與丙的死亡之間存在自然的、科學(xué)意義上的引起與被引起的關(guān)系，即甲的行為與丙的死亡之間存在刑法上的因果關(guān)系。至于甲雖丙死亡的結果是否認識、預料或者能否預料，與因果關(guān)系有無(wú)的判斷沒(méi)有關(guān)系。
D 選項正確。乙的死亡結果是乙的自殺行為直接所致，而非甲的投毒行為直接所致。也就是說(shuō)乙自殺行為的介入阻斷了甲的行為與乙死亡結果之間的因果關(guān)系。因此，甲的投毒行為與乙的死亡結果之間沒(méi)有因果關(guān)系。
【答案】D 7.關(guān)于事實(shí)認識錯誤，下列哪一選項是正確的？ （7）A.甲本欲電話(huà)詐騙乙，但撥錯了號碼，對接聽(tīng)電話(huà)的丙實(shí)施了詐騙，騙取丙大量財物。甲的行為屬于對象錯誤，成立詐騙既遂 B.甲本欲槍殺乙，但由于未能瞄準，將乙身旁的丙殺死。無(wú)論根據什么學(xué)說(shuō)，甲的行為都成立故意殺人既遂 C.事前的故意屬于抽象的事實(shí)認識錯誤，按照法定符合說(shuō)，應按犯罪既遂處理 D.甲將吳某的照片交給乙，讓乙殺吳，但乙誤將王某當成吳某予以殺害。乙是對象錯誤，按照教唆犯從屬于實(shí)行犯的原理，甲也是對象錯誤 試題答案 A 試題解析 【考點(diǎn)】事實(shí)認識錯誤 【解析】A 選項正確。甲為詐騙而撥電話(huà)的行為屬于預備行為，針對接電話(huà)的丙實(shí)施的欺騙行為才是實(shí)行行為，此時(shí)甲誤將丙當做乙進(jìn)行欺騙，屬于具體事實(shí)認識錯誤中的對象錯誤，無(wú)論按照法定符合說(shuō)還是具體符合說(shuō)，都成立詐騙罪既遂。
B 選項錯誤。甲欲強殺乙，因未瞄準而將丙殺死，屬于打擊錯誤。對于打擊錯誤，具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)的認定不同。法定符合說(shuō)認為，甲在主觀(guān)上有殺人故意，客觀(guān)上也導致他人死亡，成立故意殺人罪既遂。具體符合說(shuō)認為客觀(guān)事實(shí)與行為人的主觀(guān)認識沒(méi)有形成具體的符合，因此甲對乙承擔殺人未遂的責任，
對丙承擔過(guò)失致人死亡的責任，二者屬想象競合犯，擇一重罪處罰。
C 選項錯誤。抽象的事實(shí)認識錯誤，是指行為人所認識的事實(shí)與現實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構成。事前的故意，是指行為人誤認為第一個(gè)行為已經(jīng)造成結果，出于其他目的實(shí)施第二個(gè)行為，實(shí)際上是第二個(gè)行為才導致預期的結果出現的情況。就事前故意而言，行為人主觀(guān)意圖實(shí)施的犯罪與實(shí)際實(shí)施的犯罪罪名相同，并未超出同一個(gè)犯罪構成，因此是具體的事實(shí)認識錯誤，而非抽象的事實(shí)認識錯誤。
D 選項錯誤。甲教唆乙殺死吳某，但乙誤將王某當做吳某殺害，乙屬于具體事實(shí)認識錯誤中的對象錯誤；但對于甲而言，甲沒(méi)有對象的認識錯誤，而是由于乙的行為導致了最后侵犯的結果與甲期望的結果不一樣，屬于方法錯誤。
【答案】A 8.甲深夜盜竊 5 萬(wàn)元財物，在離現場(chǎng) 1 公里的偏僻路段遇到乙。乙見(jiàn)甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給 5,000 元才能走，否則就報警。甲見(jiàn)無(wú)法脫身，順手一拳打中乙左眼，致其眼部受到輕傷，甲乘機離去。關(guān)于甲傷害乙的行為定性，下列哪一選項是正確的？ （8）A.構成轉化型搶劫罪 B.構成故意傷害罪 C.屬于正當防衛，不構成犯罪 D.系過(guò)失致人輕傷，不構成犯罪 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】轉化型搶劫罪的認定、正當防衛的認定 【解析】《刑法》第二百六十九條規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。據此可知，構成轉化型搶劫罪的條件是“當場(chǎng)”使用暴力或暴力相威脅，且目的是為了“窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證”。本題中，甲盜竊財物之后逃離現場(chǎng) 1 公里，已經(jīng)不在盜竊現場(chǎng)，與“事后搶劫”中的“當場(chǎng)”無(wú)關(guān)，故之后甲將乙打傷的行為不屬于事后搶劫。另外，乙見(jiàn)甲形跡
可疑，緊拽住甲，要求甲給予其 5000 元才放其離開(kāi)，該行為屬于敲詐勒索行為；盡管甲之前實(shí)施了盜竊行為，但其行為已經(jīng)結束，面對乙的不法侵害，甲減少、避免其不法侵害的行為，屬于正當防衛，不成立犯罪，當然也不成立故意傷害罪。甲正當防衛行為導致乙輕傷，不屬于“明顯超過(guò)必要限度造成重大損害”（輕傷不屬于“重大損害”），不成立防衛過(guò)當，不屬于過(guò)失致人輕傷行為。綜上，ABD錯，C 選項正確。
【答案】C 9.甲架好槍支準備殺乙，見(jiàn)已患絕癥的乙踉蹌走來(lái)，頓覺(jué)可憐，認為已無(wú)殺害必要。甲收起槍支，但不小心觸動(dòng)扳機，乙中彈死亡。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項是正確的？ （9）A.僅構成故意殺人罪（既遂）
B.僅構成過(guò)失致人死亡罪 C.構成故意殺人罪（中止）、過(guò)失致人死亡罪 D.構成故意殺人罪（未遂）、過(guò)失致人死亡罪 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】犯罪中止的認定 【解析】甲架好槍支準備殺乙，對乙的生命有侵犯的緊迫性，表明其已經(jīng)“著(zhù)手”實(shí)行犯罪。之后甲見(jiàn)乙可憐認為已無(wú)殺害必要而收起槍支，屬于在實(shí)施犯罪過(guò)程中自動(dòng)放棄犯罪即“能達目的而不欲”，成立故意殺人罪中止，而非故意殺人罪未遂。但甲的中止行為導致了乙死亡，由于甲已無(wú)殺人故意，僅存在過(guò)失，故成立過(guò)失致人死亡罪。C 選項正確，ABD 錯誤。
【答案】C 10.關(guān)于共同犯罪的論述，下列哪一選項是正確的？ （10）A.無(wú)責任能力者與有責任能力者共同實(shí)施危害行為的，有責任能力者均為間接正犯 B.持不同犯罪故意的人共同實(shí)施危害行為的，不可能成立共同犯罪 C.在片面的對向犯中，雙方都成立共同犯罪
D.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，但不能據此否認片面的共犯 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】共同犯罪 【解析】A 選項錯誤。間接正犯屬于正犯，要求對違法事實(shí)起到支配、控制或者決定性作用。無(wú)責任能力者與有責任能力者共同實(shí)施危害行為的，并不意味著(zhù)有責任能力者一定支配、控制了整個(gè)危害行為，故不能認定有責任能力者均為間接正犯。
B 選項錯誤。共同的故意要求共犯人均具有犯罪犯罪故意，并存在意思聯(lián)絡(luò )。當共犯人都有犯罪的故意時(shí)，即使各自故意的內容并不完全相同，也不妨礙其相互協(xié)作。因此，雖然在多數情況下，共同故意表現為共犯人均有相同的犯罪故意，但是成立共同犯罪，并不要求共犯人故意犯罪的內容必須完全相同，共同造成犯罪結果的發(fā)生，此時(shí)在犯意重合的范圍內成立共同犯罪。
C 選項錯誤。在片面的對向犯中，具有共犯意思的一方即片面的共犯成立共同犯罪，按照共犯原則處理；沒(méi)有共犯意思的另一方則以單獨犯罪論處，不能認定為共同犯罪。
D 選項正確。共同犯罪中的共同故意包括：
?。ㄒ唬┕卜溉司哂蟹缸锕室?； （二）共犯人都有相互協(xié)作的意思。片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認識到自己是在和他人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認識到他人和自己實(shí)施共同犯罪。片面的共犯包括片面的共同實(shí)行、片面的教唆、片面的幫助。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯，因此，即使共同犯罪需要兩人以上共同故意犯罪，但不能據此否認片面的共犯。
【答案】D 11.甲因在學(xué)校飯堂投毒被判處 8 年有期徒刑。服刑期間，甲認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現。關(guān)于甲的假釋?zhuān)铝心囊徽f(shuō)法是正確的？ （11）A.可否假釋?zhuān)蓹z察機關(guān)決定 B.可否假釋?zhuān)蓤绦袡C關(guān)決定 C.服刑 4 年以上才可假釋
D.不得假釋 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】假釋的條件和決定機關(guān) 【解析】根據《刑法》第八十二條規定，對于犯罪分子的假釋?zhuān)勒毡痉ǖ谄呤艞l規定的程序進(jìn)行。非經(jīng)法定程序不得假釋?！缎谭ā返谄呤艞l規定，對于犯罪分子的減刑，由執行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書(shū)。人民法院應當組成合議庭進(jìn)行審理，對確有悔改或者立功事實(shí)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。據此可知，是否準予假釋?xiě)扇嗣穹ㄔ翰枚?。AB 選項錯誤。
根據《刑法》第八十一條第一款規定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒(méi)有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。據此可知，甲須服刑 4 年以上才可假釋。C 選項正確。
根據《刑法》第八十一條第二款規定，對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據此可知。甲投毒被判處 8 年有期徒刑，不屬于禁止適用假釋的情形。D 選項錯誤。
【答案】C 12.甲（民營(yíng)企業(yè)銷(xiāo)售經(jīng)理）因合同詐騙罪被捕。在偵查期間，甲主動(dòng)供述曾向國家工作人員乙行賄 9 萬(wàn)元，司法機關(guān)遂對乙進(jìn)行追訴。后查明，甲的行為屬于單位行賄，行賄數額尚未達到單位行賄罪的定罪標準。甲的主動(dòng)供述構成下列哪一量刑情節？ （12）A.坦白 B.立功 C.自首 D.準自首 試題答案
B 試題解析 【考點(diǎn)】立功和自首的認定 【解析】A 選項錯誤。坦白是犯罪嫌疑人雖不具有自首情節，但是如實(shí)供述司法機關(guān)已經(jīng)掌握的本人罪刑的。甲供述的是行賄行為而非合同詐騙行為，就行賄行為而言，不是坦白情節。
B 選項正確。立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線(xiàn)索，從而得以偵破其他案件等的行為。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實(shí)交代了自己的犯罪，而且還主動(dòng)地揭發(fā)了其他人犯罪的行為，包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)以外的其他犯罪行為，經(jīng)司法機關(guān)查證屬實(shí)成立立功。在本案中，甲主動(dòng)向司法機關(guān)供述了其向乙行賄的事實(shí)，且金額達到了 9 萬(wàn)，也就是說(shuō)乙成立受賄罪。因此，甲的供述屬于“揭發(fā)他人的犯罪行為”，成立立功。
CD 選項錯誤。自首，是指犯罪嫌疑人犯罪后自動(dòng)投案并如實(shí)交代自己的罪行。準自首，是指犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯在被采取強制措施期間又主動(dòng)交代其他未被司法機關(guān)掌握的本人其他罪行的。自首和準自首都要求交代的行為構成犯罪。甲交代的行為不構成犯罪，所以不成立自首和準自首。
【答案】B 13.乙（15 周歲）在鄉村公路駕駛機動(dòng)車(chē)時(shí)過(guò)失將吳某撞成重傷。乙正要下車(chē)救人，坐在車(chē)上的甲（乙父）說(shuō)：”別下車(chē)！前面來(lái)了許多村民，下車(chē)會(huì )有麻煩。”乙便駕車(chē)逃走，吳某因流血過(guò)多而亡。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？ （13）A.因乙不成立交通肇事罪，甲也不成立交通肇事罪 B.對甲應按交通肇事罪的間接正犯論處 C.根據司法實(shí)踐，對甲應以交通肇事罪論處 D.根據刑法規定，甲、乙均不成立犯罪 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】交通肇事罪、共同犯罪 【解析】根據《刑法》第一百三十三條的規定，交通肇事后因逃逸而致人死
亡的行為是交通肇事罪的情節加重犯，不滿(mǎn) 16 周歲的行為人不必為此負刑事責任，所以乙依法不構成犯罪。
根據《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條第二款的規定：“交通肇事后，單位主管人員、機動(dòng)車(chē)輛所有人、承包人或者乘車(chē)人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。”據此可知，甲、乙構成交通肇事罪的共同犯罪，但因乙沒(méi)有達到刑事責任年齡，不承擔刑事責任，而甲要為其行為承擔刑事責任。綜上，C 選項正確，ABD錯。
【答案】C 14.關(guān)于破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序罪的認定，下列哪一選項是錯誤的？ A.采用運輸方式將大量假幣運到國外的，應以走私假幣罪定罪量刑 B.以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，情節嚴重的，觸犯強迫交易罪 C.未經(jīng)批準，擅自發(fā)行、銷(xiāo)售彩票的，應以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰 D.為項目籌集資金，向親戚宣稱(chēng)有高息理財產(chǎn)品，以委托理財方式吸收 10名親戚 300 萬(wàn)元資金的，構成非法吸收公眾存款罪 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】走私假幣罪、強迫交易罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、非法吸收公眾存款罪 【解析】A 選項正確。根據《刑法》第一百五十一條的規定，走私偽造的貨幣的，成立走私假幣罪。走私假幣罪的客觀(guān)表現為違反海關(guān)法律、法規，逃避海關(guān)監督管理，非法運輸、攜帶、郵寄假幣進(jìn)出境的行為。行為人將大量假幣運到國外，應當以走私假幣罪定罪量刑。
B 選項正確?！蹲罡呷嗣駲z察院關(guān)于強迫借貸行為適用法律問(wèn)題的批復》規定，以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，屬于刑法第二百二十六條第二項規定的“強迫他人提供或者接受服務(wù)”情節嚴重的，以強迫交易罪追究刑事責任；同時(shí)構成故意傷害罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。以非法占有為目的，以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財物，符合刑法第二百六十三條或者第二百七十四條規定的，以搶劫罪或者敲詐勒索罪追究刑事責任。
C 選項正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規定，未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷(xiāo)售彩票，構成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
D 選項錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第二款規定，未向社會(huì )公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。據此可知，向親戚吸收資金的，因為對象是特定的，不認為是針對不特定公眾，因此不構成非法吸收公眾存款罪。
【答案】D 15.關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項是正確的？ A.甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據乙的請求，給乙注射過(guò)量鎮定劑致乙死亡。乙的同意是真實(shí)的，對甲的行為不應以故意殺人罪論處 B.甲因口角，捅乙數刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應按實(shí)際造成的死亡結果認定甲構成故意殺人罪，因為死亡與傷害結果都在甲的犯意之內 C.甲謊稱(chēng)乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪 D.甲征得乙（17 周歲）的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪 試題答案 B 試題解析 【考點(diǎn)】故意殺人罪、故意傷害罪 【解析】A 選項錯誤。被害人的承諾在符合一定條件時(shí)，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時(shí)，才能排除犯罪的成立：（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權限（生命和重大健康不可處分）；（2）承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾必須出于被害人的真實(shí)意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；（4）必須存在現實(shí)的承諾；（5）承諾至遲必須存在于結果發(fā)生時(shí)，被害人在結果發(fā)生前變更承諾的，則原來(lái)的承諾無(wú)效；（6）經(jīng)承諾所實(shí)施的行為不得超出
承諾的范圍。選項 A 中，乙對生命權的承諾是無(wú)效的，甲的行為仍然構成故意殺人罪。
B 選項正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區別，要看行為人主觀(guān)上是否具有殺人故意。區別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對于故意內容不很確定或者不顧被害人死亡的，應按實(shí)際造成的結果確定犯罪行為的性質(zhì)。對于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結果的，通?？梢哉J定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認為死亡與傷害的結果都是在甲的犯意之內，甲成立故意殺人罪。
CD 錯誤?！缎谭ā返诙偃臈l之一第二款規定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿(mǎn)十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。據此可知，選項 C 中的甲欺騙乙捐獻器官，構成故意傷害罪。選項 D 中的甲摘取未成年人的器官，也構成故意傷害罪。
【答案】B 16.甲男（15 周歲）與乙女（16 周歲）因缺錢(qián)，共同綁架富商之子丙，成功索得 50 萬(wàn)元贖金。甲擔心丙將來(lái)可能認出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是錯誤的？ A.甲、乙均觸犯故意殺人罪，因而對故意殺人罪成立共同犯罪 B.甲、乙均觸犯故意殺人罪，對甲以故意殺人罪論處，但對乙應以綁架罪論處 C.丙系死于甲之手，乙未殺害丙，故對乙雖以綁架罪定罪，但對乙不能適用”殺害被綁架人”的規定 D.對甲以故意殺人罪論處，對乙以綁架罪論處，與二人成立故意殺人罪的共同犯罪并不矛盾 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】綁架罪、故意殺人罪、共同犯罪的認定
【解析】甲、乙共同綁架。在共同犯罪中，按照部分實(shí)行全部責任原則，乙雖然沒(méi)有親自動(dòng)手殺丙，但幫助甲實(shí)現了殺人行為，甲、乙構成故意殺人行為的共犯。根據《刑法》第 17 條的規定，不滿(mǎn) 16 周歲的人對綁架行為不負刑事責任，但須對故意殺人行為負刑事責任。A 選項正確，C 選項錯誤。
BD 正確。根據《刑法》十七條第二款規定，已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。在本案中，甲乙共謀綁架并殺害被害人，二人在故意殺人罪的范圍內成立共犯。但甲只對其故意殺人的行為負刑事責任，對綁架不負刑事責任，因此只成立故意殺人罪；對乙則以綁架罪論處，按照“綁架并殺害被綁架人”的規定處罰，二者并不矛盾。
【答案】C 17.公司保安甲在休假期內，以”第二天晚上要去醫院看望病人”為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當晚，甲將其看管的公司倉庫內價(jià)值 5 萬(wàn)元的財物運走變賣(mài)。甲的行為構成下列哪一犯罪？ A.盜竊罪 B.詐騙罪 C.職務(wù)侵占罪 D.侵占罪 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】職務(wù)侵占罪 【解析】《刑法》第二百七十一條第一款規定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財產(chǎn)。職務(wù)侵占罪的客觀(guān)方面表現為行為人必須將單位財務(wù)非法占位己有。這種行為除了將基于職務(wù)管理的單位財務(wù)非法占為己有的侵占外，還包括利用職務(wù)之便的竊取、騙取等行為。公司保安甲的職責是看管倉庫中的財物。故甲利用自己看管倉庫的職務(wù)便利，將價(jià)值 5 萬(wàn)元的財物運走變賣(mài)的行為，構成職務(wù)侵占罪。C 選項
正確，ABD 錯誤。
【答 案】C 18.乙（16 周歲）進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號提供給用人單位后，請甲保管銀行卡。數月后，甲持該卡到銀行柜臺辦理密碼掛失，取出 1 萬(wàn)余元現金，拒不退還。甲的行為構成下列哪一犯罪？ A.信用卡詐騙罪 B.詐騙罪 C.盜竊罪（間接正犯）
D.侵占罪 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】侵占罪與相關(guān)犯罪的區別 【解析】A 選項錯誤。根據《刑法》第一百九十六條規定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：（一）使用偽造的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。本題中，甲使用的是以本人的名義開(kāi)設的信用卡，不屬冒用他人信用卡，也不屬以另外三種方式使用信用卡的情況。因此，不構成信用卡詐騙罪。
B 選項錯誤。成立詐騙罪，要求行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為，使對方產(chǎn)生或繼續維持錯誤認識，并基于該錯誤認識而處分了財產(chǎn)，從而行為人取得了財物、被害人遭受財產(chǎn)損失。本題中，是乙主動(dòng)將信用卡交給甲保管的，對于乙來(lái)講，甲不存在欺詐。另外，該信用卡是以甲的名義開(kāi)設的，銀行柜臺向甲交付錢(qián)款的行為完全符合相關(guān)業(yè)務(wù)規則，也不存在受騙的因素。因此，甲不構成詐騙罪。
C 選項錯誤。乙借用甲的名義辦理銀行卡，那么甲在法律上就占有了乙的財物，對于自己在法律上占有的財物，不成立盜竊罪。
D 選項正確?！缎谭ā返诙倨呤畻l第一款規定，將代為保管的他人財物非法占為己有，數額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數
額巨大或者有其他嚴重情節的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。本題中，乙將信用卡交給甲保管后，信用卡以及信用卡中的財產(chǎn)都在甲的保管之下。這些錢(qián)實(shí)際上是乙的，致使請甲代為保管。甲將信用卡中的錢(qián)財據為己有，拒不退還，構成侵占罪。
【答案】D 19.乙購物后，將購物小票隨手扔在超市門(mén)口。甲撿到小票，立即攔住乙說(shuō)：”你怎么把我購買(mǎi)的東西拿走？”乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，兩人發(fā)生爭執。適逢交警丙路過(guò)，乙請丙判斷是非，丙讓乙將商品還給甲，有口難辯的乙只好照辦。關(guān)于本案的分析（不考慮數額），下列哪一選項是錯誤的？ A.如認為交警丙沒(méi)有處分權限，則甲的行為不成立詐騙罪 B.如認為盜竊必須表現為秘密竊取，則甲的行為不成立盜竊罪 C.如認為搶奪必須表現為乘人不備公然奪取，則甲的行為不成立搶奪罪 D.甲雖未實(shí)施恐嚇行為，但如乙心生恐懼而交出商品的，甲的行為構成敲詐勒索罪 試題答案 D 試題解析 【考點(diǎn)】詐騙罪、盜竊罪、搶奪罪、敲詐勒索罪的區別 【解析】A 選項正確。本題中，商品的主人乙并沒(méi)有陷入錯誤認識并據此處分財產(chǎn)。他請過(guò)路的交警丙判斷是非，實(shí)際上是把財物的處分權交給了丙。也就是說(shuō)，財物的處分人與被害人不是同一人，該情形被稱(chēng)為三角詐騙。甲通過(guò)欺騙交警丙取得乙的財產(chǎn)，如果認為交警丙有處分權，那么甲的行為成立三角詐騙，構成詐騙罪；如果認為交警丙沒(méi)有處分權，那么甲的行為就不成立三角詐騙，不構成詐騙罪。
B 選項正確。秘密竊取，即在被害人不明知的情況下平和地侵奪被害人的財產(chǎn)權。本題中，被害人乙明知自己的財產(chǎn)權受到侵害，甲沒(méi)有采取秘密竊取的方式奪取財物，不能認定為盜竊罪。
C 選項正確。搶奪罪，是指以非法占有為目的，乘人不備，公開(kāi)奪取數額較大的公私財物的行為。本題中，甲沒(méi)有采取乘人不備，公開(kāi)奪取財物的行為，不
能認定為搶奪罪。
D 選項錯誤。敲詐勒索的行為結構為：行為人對他人實(shí)行威脅，造成對方產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理處分財產(chǎn)，使行為人或者第三人取得財產(chǎn)，被害人遭受損失。且威脅是以惡性相通告迫使被害人處分財產(chǎn)。本題中，甲沒(méi)有實(shí)施恐嚇行為，即使被害人乙是因為心生恐懼而交付財產(chǎn)，也不能認為構成敲詐勒索罪。
【答案】D 20.首要分子甲通過(guò)手機指令所有參與者”和對方打斗時(shí)，下手重一點(diǎn)”。在聚眾斗毆過(guò)程中，被害人被誰(shuí)的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無(wú)法查明。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是正確的？ A.對甲應以故意殺人罪定罪量刑 B.甲是教唆犯，未參與打斗，應認定為從犯 C.所有在現場(chǎng)斗毆者都構成故意殺人罪 D.對積極參加者按故意殺人罪定罪，對其他參加者按聚眾斗毆罪定罪 試題答案 A 試題解析 【考點(diǎn)】聚眾斗毆罪擬制為故意殺人罪的情形 【解析】A 選項正確?！缎谭ā返诙倬攀l第一款規定：“聚眾斗毆的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有以下情形之一的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚眾斗毆的；（二）聚眾斗毆人數多，規模大，社會(huì )影響惡劣的；（三）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì )秩序嚴重混亂的；（四）持械聚眾斗毆的。”第二款規定：“聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規定定罪處罰。”綜上可知，聚眾斗毆致人死亡的，法律擬制為故意殺人罪。聚眾斗毆中，只有首要分子和積極參加者的行為才被規定為犯罪，而一般參加者的行為沒(méi)有被規定為聚眾斗毆罪。因此，甲作為首要分子，應該對被害人被重傷致死的后果承擔刑事責任，即甲構成故意殺人罪。
B 選項錯誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒(méi)有實(shí)際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對甲應認定為主犯，而非從犯。
CD 選項錯誤。在不能查明死亡原因的情況下，按照疑罪從無(wú)的精神，不宜將所有的斗毆者均認定為故意殺人罪，僅應對首要分子以故意殺人罪定罪處罰。
【答案】A 21.交警甲和無(wú)業(yè)人員乙勾結，讓乙告知超載司機“只交罰款一半的錢(qián)，即可優(yōu)先通行”；司機交錢(qián)后，乙將交錢(qián)司機的車(chē)號報給甲，由在高速路口執勤的甲放行。二人利用此法共得 32 萬(wàn)元，乙留下 10 萬(wàn)元，余款歸甲。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是錯誤的？ A.甲、乙構成受賄罪共犯 B.甲、乙構成貪污罪共犯 C.甲、乙構成濫用職權罪共犯 D.乙的受賄數額是 32 萬(wàn)元 試題答案 B 試題解析 【考點(diǎn)】貪污罪和受賄罪的區別認定、共同犯罪 【解析】A 選項正確。根據《刑法》第三百八十五條第一款規定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本題中，甲、乙行為的實(shí)質(zhì)是“送給我罰款一半的錢(qián)，就可以不用再罰款了。”交警甲利用其職務(wù)上的便利，指使乙非法向超載司機索取錢(qián)財，其本質(zhì)是受賄，構成受賄罪。另外，不具有構成身份的人與具有構成身份的人共同實(shí)施真正身份犯罪時(shí)，成立共同犯罪。因此，乙與甲成立受賄罪的共犯。
B 選項錯誤?！缎谭ā返谌侔耸l第一款規定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。貪污是將已經(jīng)屬于國家的錢(qián)利用職務(wù)便利非法據為己有，而是要求超載司機向其行賄。而本題中交警甲和無(wú)業(yè)人員乙并未將已經(jīng)收到的罰款據為己有，而是要求超載司機向其行賄，甲、乙收獲的“罰款”屬于司機的賄賂款項，因此不構成貪污罪。
C 選項正確?！缎谭ā返谌倬攀邨l第一款規定，國家機關(guān)工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規定的，依照規定。本題中，甲濫用其放行車(chē)輛的權力，與無(wú)業(yè)人員乙共謀讓提前給其繳納半數罰款的超載車(chē)輛通行，致使國家損失 64 萬(wàn)元，并威脅到高速公路上的行車(chē)安全，構成濫用職權罪的共犯。
D 選項正在確。在共同受賄犯罪中，犯罪數額不是個(gè)人分得贓款的數額，而是二人共同犯罪涉及的總金額。因此，甲、乙的受賄罪金額均為 32 萬(wàn)元。
【答案】B 22.社會(huì )主義法治公平正義的實(shí)現，應當高度重視程序的約束作用，避免法治活動(dòng)的任意性和隨意化。據此，下列哪一說(shuō)法是正確的？ A.程序公正是實(shí)體公正的保障，只要程序公正就能實(shí)現實(shí)體公正 B.刑事程序的公開(kāi)與透明有助于發(fā)揮程序的約束作用 C.為實(shí)現程序的約束作用，違反法定程序收集的證據均應予以排除 D.對復雜程度不同的案件進(jìn)行程序上的繁簡(jiǎn)分流會(huì )限制程序的約束作用 試題答案 B 試題解析 【考點(diǎn)】公平正義 【解析】通過(guò)刑事訴訟所實(shí)現的公正，包括實(shí)體公正和程序公正兩個(gè)方面。實(shí)體公正表現對案件實(shí)體處理結果方面，主要通過(guò)實(shí)現實(shí)體刑法得以體現；程序公正是通過(guò)嚴格依照程序法進(jìn)行刑事訴訟而得以實(shí)現，也就是程序過(guò)程的公正。兩者并重，不可偏離。
選項 A 錯誤，不可選。程序公正是實(shí)體公正的保障，但不能說(shuō)，實(shí)現了程序公正就必然實(shí)體公正。兩者關(guān)系正解：一是實(shí)體公正依賴(lài)于刑事程序來(lái)實(shí)現，故此，程序對實(shí)體法的實(shí)現具有工具性?xún)r(jià)值；二是，程序除了能實(shí)現實(shí)體公正，還能體現程序過(guò)程本身的正當性，即程序公正，故程序亦具有自身的獨立性?xún)r(jià)值；三是程序公正與實(shí)體公正之間，不能相互替代，不可偏離，兩者并重。
選項 B 正確，當選。法諺云“陽(yáng)光是好的消毒劑”。程序公開(kāi)是程序公正的
題中應有之義，程序公開(kāi)才能保障當事人知悉案件情況、訴訟進(jìn)程，增強當事人對訴訟行為的可預測性，也有利于增強當事人對訴訟結果的可接受程度。更重要的是，刑事程序的公開(kāi)與透明是讓程序獲得廣泛監督的前提條件，促使刑事訴訟程序依法進(jìn)行，有助于發(fā)揮程序的約束作用，從而保障案件的公正處理。
選項 C 錯誤，不可選。違反法定程序收集的證據將會(huì )損害程序公正，但是在刑事訴訟中，程序公正與實(shí)體公正并重，違反法定程序收集得到的證據應視其證據種類(lèi)、違法性質(zhì)及嚴重程度、可否補正或說(shuō)明等情況來(lái)確定是排除還是補正說(shuō)明后采用。因此，違反法定程序收集的證據并非一律排除。根據證據制度的規定，以侵犯人身權方式而取得非法言詞證據，其非法性依程序一經(jīng)確認，予以嚴格排除。既不能作為法院定案的依據，也不能作為檢察機關(guān)批準逮捕和提起公訴的根據。對于程序瑕疵而取得的物證、書(shū)證等非法實(shí)物證據，一般不涉及人身權侵犯的問(wèn)題，如果可以通過(guò)補正或作出合理解釋而不影響審判公正的，一般不予以排除。
選項 D 錯誤，不可選。根據案件復雜程度在辦理程序上實(shí)行繁簡(jiǎn)分流，一方面有利于節約司法資源、提高訴訟效率；另一方面盡快終結訴訟，也有利于保障訴訟參與人的權利。對于案情簡(jiǎn)單的案件采取較為簡(jiǎn)便的訴訟程序，這樣可以將充分資源配置到情況較為復雜的案件的處理上，可使司法資源得到合理利用，使不同復雜程度的案件得到恰當處理，而非減少程序對簡(jiǎn)單刑事案件的的約束作用。
【答案】B 23.社會(huì )主義法治要通過(guò)法治的一系列原則加以體現。具有法定情形不予追究刑事責任是《刑事訴訟法》確立的一項基本原則，下列哪一案件的處理體現了這一原則？ A.甲涉嫌盜竊，立案后發(fā)現涉案金額 400 余元，公安機關(guān)決定撤銷(xiāo)案件 B.乙涉嫌搶奪，檢察院審查起訴后認為犯罪情節輕微，不需要判處刑罰，決定不起訴 C.丙涉嫌詐騙，法院審理后認為其主觀(guān)上不具有非法占有他人財物的目的，作出無(wú)罪判決 D.丁涉嫌搶劫，檢察院審查起訴后認為證據不足，決定不起訴
試題答案 A 試題解析 【考點(diǎn)】法定情形不追究刑事責任不起訴 【解析】《刑事訴訟法》第十五條規定：“有下列情形之一的，不追究刑事責任；已經(jīng)追究的，應當撤銷(xiāo)案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無(wú)罪：（一）情節顯著(zhù)輕微、危害不大，不認為是犯罪的；（二）犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的；（三）經(jīng)特赦令免除刑罰的；（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒(méi)有告訴或者撤回告訴的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。” 刑法第 264 規定的盜竊罪是盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶(hù)盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的才構罪。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第 1 條規定，盜竊公私財物價(jià)值一千元至三千元以上為刑法第 264 條規定的“數額較大”。
選項 A 正確，當選。甲的涉案金額未達到“數額較大”的起刑點(diǎn)，不構成犯罪，屬于“情節顯著(zhù)輕微、危害不大，不認為是犯罪的”情形。
選項 B 錯誤，不可選。在審查起訴環(huán)節，檢察機如果認為“情節顯著(zhù)輕微，危害不大”，根據刑法規定，不認為是犯罪的，應當作出法定不起訴的決定；如果檢察機關(guān)根據《刑事訴訟法》第 173 條的規定，對于犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，可以作出酌定不起訴的處理。這是檢察機關(guān)在起訴與不起訴問(wèn)題上自由裁量權的體現，而不是根據“具有法定情形不追究刑事責任原則”必須作出的不起訴決定。同學(xué)們一定要注意區分“情節顯著(zhù)輕微、危害不大，不認為是犯罪的”與“犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰”二情形之間的區別，所適用的不起訴程序不完全一樣。
選項 C 錯誤，不可選。丙的行為未滿(mǎn)足犯罪構成要件，且無(wú)罪判決是通過(guò)開(kāi)庭審理案件所作出的裁判，不屬于《刑事訴訟法》第十五條規定的六種不追究刑事責任的情形。
選項 D 錯誤，不可選。檢察院作出的存疑不起訴，又叫證據不足的不起訴。不屬于《刑事訴訟法》第十五條規定的六種不追究刑事責任情形而作出的不起訴
決定。
【答案】A 24.關(guān)于刑事訴訟構造，下列哪一選項是正確的？ A.刑事訴訟價(jià)值觀(guān)決定了刑事訴訟構造 B.混合式訴訟構造是當事人主義吸收職權主義的因素形成的 C.職權主義訴訟構造適用于實(shí)體真實(shí)的訴訟目的 D.當事人主義訴訟構造與控制犯罪是矛盾的 試題答案 C 試題解析 【考點(diǎn)】刑事訴訟構造 【解析】刑事訴訟構造又稱(chēng)為刑事訴訟結構、刑事訴訟模式。自近現代以來(lái)，西方國家主要形成了英美法系國家的當事人主義訴訟模式、大陸法系國家的職權主義訴訟模式和日本、意大利為代表的混合式訴訟模式。
選項 A 錯誤，不可選。刑事訴訟構造是由刑事訴訟中承擔著(zhù)控訴、辯護、審判三方基本職能主體在刑事訴訟中的地位以及相互間的法律關(guān)系形成。一個(gè)國家特定歷史時(shí)期的刑事訴訟構造與刑事訴訟目的之間有內在的一致性，目的決定構造，立法者總是基于實(shí)現一定刑事訴訟目的的需要，設計適合于該目的實(shí)現的訴訟構造；當然，刑事構造可以反映出刑事訴訟目的；而且，刑事訴訟目的的提出與實(shí)現，也必須以刑事訴訟構造本身所具有的功能為前提。目的和構造都受到當時(shí)占主導地位法律價(jià)值觀(guān)深刻影響著(zhù)的。應表述為刑事訴訟目的決定了刑事訴訟構造。
選項 B 錯誤，不可選。“二戰”后的日本為美國監管和支持，在美國當事人主義訴訟模式的影響下，在原有的職權主義訴訟模式背景下，吸收當事人主義因素，形成了以當事人主義與職權主義融合的混合式訴訟構造。意大利也在上個(gè)世紀九十年代刑事訴訟法修改時(shí)，實(shí)行英美法系當事人主義的對抗式訴訟模式的大改造。所以，近現代以來(lái)的混合式訴訟模式是傳統的職權主義訴訟模式，吸收當事人主義因素打造而成，而不是當事人主義吸收職權主義因素形成的。
選項 C 正確，當選。職權主義訴訟構造的國家注重充分發(fā)揮國家專(zhuān)門(mén)機關(guān)，
在刑事訴訟中揭露犯罪、查明事實(shí)和公正處理案件上的職能作用的發(fā)揮，故而訴訟的主動(dòng)權交...
